論傳統(tǒng)知識納入專利制度保護的困境及對策.pdf

1、傳統(tǒng)知識的保護問題，已經(jīng)在國際上引起了廣泛的關注和討論，尤其是其中能夠進入產(chǎn)業(yè)領域內(nèi)產(chǎn)生巨大商業(yè)價值的技術(shù)類傳統(tǒng)知識，更是在各個國家得到了有效的重視。對于眾多發(fā)展中國家來說，此類傳統(tǒng)知識所能產(chǎn)生的商業(yè)利潤，對于整個國家經(jīng)濟生活的發(fā)展具有重大的影響力，像對中國這樣的傳統(tǒng)知識大國的影響更是難以估量。但是，到目前為止，究竟如何保護此類傳統(tǒng)知識的研究在學界并未達成共識，這對傳統(tǒng)知識的保護和有效利用非常不利。本文在對傳統(tǒng)知識作出嚴格限制的基礎上，

2、將試圖探討把技術(shù)類傳統(tǒng)知識納入到專利制度保護的可行性。
　　 本文第一部分對于傳統(tǒng)知識作出詳細的分析和界定，傳統(tǒng)知識并沒有一個確定的概念和術(shù)語描述，本文在各種表達這一主題的稱謂中選擇了“傳統(tǒng)知識”這一術(shù)語，并且在理清傳統(tǒng)知識與遺傳資源、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)等相關概念的關系基礎上，重點討論世界知識產(chǎn)權(quán)組織所界定的能進入產(chǎn)業(yè)領域并產(chǎn)生商業(yè)利潤的傳統(tǒng)知識，即技術(shù)類傳統(tǒng)知識，確定本文的研究對象。技術(shù)類傳統(tǒng)知識若能得到有效保護，將會產(chǎn)生積極的重

3、要意義，包括能夠增強傳統(tǒng)知識的利用價值并有效防止消亡，以及保護知識持有人的群體權(quán)利，做到利益分享。
　　 第二部分則全面闡述在現(xiàn)代專利制度框架下傳統(tǒng)知識保護的國際現(xiàn)狀以及與制度下若干概念的沖突。首先，詳細介紹涉及傳統(tǒng)知識保護的各相關國際公約和國際組織，包括人權(quán)公約、TRIPS協(xié)議、生物多樣性公約等公約，和世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）、聯(lián)合國教科文組織（UNESCO）和世界糧農(nóng)組織（FAO）等機構(gòu)；其次，對于國外一些在專利制度保護

4、傳統(tǒng)知識的概況和經(jīng)驗做舉例說明，重點介紹美國、印度、泰國等具代表性的國家，以期對我國有所啟發(fā)和借鑒；最后著重探討在專利制度內(nèi)談保護傳統(tǒng)知識所會遭遇的沖突和難題，對遭遇公共領域、“基于傳統(tǒng)”、主體不確定以及“現(xiàn)有技術(shù)”的困境作出論述。
　　 第三部分著重分析和探索傳統(tǒng)知識的可專利性。在簡要對一些學者排除專利制度保護的理論作出評價后，重點闡明選擇專利制度保護的原因和可行性。接著針對專利申請實質(zhì)要件的新穎性、創(chuàng)造性、實用性與傳統(tǒng)知識的

5、沖突提出解決方案，認為新穎性需重新界定、創(chuàng)造性需擴大解釋、實用性需變通審查，使得專利制度能夠適用傳統(tǒng)知識的保護，在傳統(tǒng)知識的積極保護方面提出了建議和對策。
　　 第四部分重點討論傳統(tǒng)知識的消極防御機制，以生物多樣性公約為參考和借鑒，包括事先知情同意、利益分享及來源地披露等三種機制，論述消極保護的途徑。在探討事先知情同意制度對傳統(tǒng)知識的保護方面，介紹其淵源后，提出適用此制度保護的幾點要求；在探討利益分享制度對傳統(tǒng)知識的保護方面，闡

6、釋利益分享的內(nèi)涵，并討論對知識持有者的補償方式；在探討來源地披露制度對傳統(tǒng)知識的保護方面，介紹了資源披露和強制披露兩種披露模式，以及披露制度的重要作用。
　　 第五部分則是對積極保護和消極保護這雙重保護機制的有效補充和完善。保障傳統(tǒng)知識資源主權(quán)實現(xiàn)的一個重要手段和途徑就是建立傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫。在專利制度有效保護傳統(tǒng)知識的前提下，借鑒印度的相關經(jīng)驗，提出建立我國傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫的設想，并提出一點淺見和方案。
　　 傳統(tǒng)知識基于