涉外合同法律適用問題研究.pdf

1、涉外合同與兩個或兩個以上的國家或者法域的法律發(fā)生關聯，而各國和各法域有關涉外合同法律適用的規(guī)定極不一致，適用不同國家或者法域的法律，其結果往往不盡相同，有的甚至大相徑庭，因此，對涉外合同法律適用問題的研究一直是國際私法中最敏感和最活躍的領域之一。然而，迄今為止，人們對涉外合同法律適用問題的研究仍然主要停留在諸如“意思自治”和“最密切聯系”等原則方面，而對特殊涉外合同的法律適用以及對涉外合同特殊情況下的法律適用等問題的研究還相當膚淺。我國

2、的情況則更不盡如人意。各有關涉外合同法律適用的立法過于原則，不便于具體操作，雖然1987年10月7日最高人民法院頒發(fā)的《關于適用(涉外經濟合同法)若干問題的解答》，對有關涉外經濟合同法律適用問題進行了比較具體的規(guī)定，但一則該《解答》本身存在著許多具體問題；二則該《解答》僅僅是司法解釋，我國現行憲法和法律均未明確規(guī)定司法解釋是我國的法律淵源；三則自1999年10月1日起我國《合同法》施行，原《涉外經濟合同法》及其司法解釋同時廢止，我國出現

3、了長達8年的涉外合同法律適用的相對空白時期。盡管2007年7月23日最高人民法院頒發(fā)的《關于審理涉外民事或商事合同糾紛法律適用若干問題的覷定》，對涉外合同的法律適用問題重新進行了規(guī)定，但該《規(guī)定》仍然有一些不盡如人意的地方，實有認真研究之必要。 本文主要分為以下四個部分： 第一部分，基于涉外合同概念的立法與學理考辨，對涉外合同的概念進行了新的闡釋，繼而從涉外合同本身的復雜性、涉外合同適用規(guī)范的復雜性和涉外合同連結因素的復

4、雜性三個方面探討了涉外合同法律適用的復雜性。從而闡發(fā)了研究涉外合同法律適用問題的重大理論與實踐意義。 第二部分，采用歷史分析的方法，對涉外合同準據法的產生和發(fā)展進行了深入地考察，進而對涉外合同法律適用中的“意思自治”原則和“合同自體法”理論的含義、產生和發(fā)展過程及其在涉外合同法律適用中的限制和補充等問題展開了深入地研討。闡釋了國際社會在涉外合同法律適用問題上，以“意思自治”原則取代單純地以合同的締結地或者履行地等僵硬的空間連結因

5、素確定合同準據法的立法與實踐以及由“合同自體法”理論取代“意思自治”原則的歷史必然。 第三部分，針對國際社會關于涉外合同法律適用的立法、實踐與理論研究十分欠缺的方面，對特殊涉外合同的法律適用以及涉外合同特殊方面的法律適用問題進.行了比較全面、深入地探討。具體就沖突規(guī)范發(fā)生變更時涉外合同準據法如何確定和連結點發(fā)生變更時涉外合同準據法如何確定以及準據法發(fā)生變更時涉外合同準據法如何確定等問題提出了自己的主張。即既然涉外合同的當事人可以

6、共同選擇適用于涉外合同的法律，那么，當賴以確定涉外合同當事人具體權利義務關系的上述因素發(fā)生變更時，最好的辦法莫過于還是由涉外合同的當事人重新協商確定，但法律、法規(guī)有特別規(guī)定的除外。 第四部分，是本文的重點部分，主要研究我國有關涉外合同法律適用的立法與實踐，并重點結合我國最高人民法院于2007年7月頒發(fā)的《關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》，就如何進一步完善我國有關涉外合同法律適用的立法與實踐提出了許多見解

7、：我國在涉外合同法律適用問題上應該有條件地適度承認默示選擇；對當事人變更選擇合同準據法應該有一定的限制，即不得存在規(guī)避法律的情形；對當事人選擇了適用于涉外合同的準據法以后，由于主、客觀情況的變化，當事人所選擇的準據法內容發(fā)生了變化，或者當事人據以選擇適用于涉外合同準據法的沖突規(guī)范和連結點等發(fā)生了變化時，涉外合同的準據法應該如何確定，我國有關法律、法規(guī)或者司法解釋應該作出相應的規(guī)定；我國應該對涉外電子商務合同的法律適用問題等作出專門規(guī)定。