合同法2e

1、法村法村法村下載下載下載①第二章合同的訂立主講教師：隋彭生第二章合同的訂立[考試大綱要求]本章考察的知識(shí)點(diǎn)主要是：1要約、承諾的規(guī)則和合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)。2格式條款的無效和解釋。3締約過失責(zé)任的構(gòu)成。[內(nèi)容指導(dǎo)]合同是當(dāng)事人自由意志的結(jié)合，即要約和承諾的結(jié)合。解答合同試題，首先面臨的問題是合同是否成立。本章解剖了要約和承諾的規(guī)則，使考生能對(duì)合同是否成立，于何時(shí)成立，于何地成立有一個(gè)正確的判斷，這對(duì)考生是至關(guān)重要的。另外，格式條款和締失

2、責(zé)任也是相當(dāng)重要的內(nèi)容。[考點(diǎn)提示]本章的考點(diǎn)主要表現(xiàn)在：1要約的概念；2要約的條件；3要約的效力；4要約的撤回和撤銷；5要約的消滅；6要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別；7承諾的概念；8承諾的條件；9承諾的效力；10承諾的遲發(fā)和遲延；11對(duì)要約的實(shí)質(zhì)性變更和非實(shí)質(zhì)性變更；12合同成立的時(shí)間；13合同成立的地點(diǎn)。14格式條款的無效和解釋；15締約過失責(zé)任的構(gòu)成要素。第一節(jié)合同訂立的程序（一）概說要約和承諾，是達(dá)成合意的方式。《合同法》第13條規(guī)定：“

3、當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！焙贤鳛殛P(guān)于債的合意，需要當(dāng)事人相互交換意思表示，以求相互取得一致。訂立合同的過程，就是雙方當(dāng)事人采用要約和承諾方式進(jìn)行協(xié)商的過程。往往一方提出要約，另一方又提出新要約，反復(fù)多次最后有一方完全接受了對(duì)方的要約，這樣才能使合同得以成立。這種過程，被稱為合同訂立的程序。要約，是訂立合同過程中的首要環(huán)節(jié)。沒有要約，就不存在承諾，合同也就無從產(chǎn)生。沒有承諾，要約沒有獲得響應(yīng)，也就失了存在的價(jià)值。應(yīng)當(dāng)注意，一

4、方提出要約，受要約人可能有四種應(yīng)對(duì)方式：第一，為承諾而成立合同。第二，提出新要約。第三，提出要約邀請(qǐng)，希望對(duì)方重新發(fā)出要約。第四，予以拒絕。后三種應(yīng)對(duì)方式都使要約的效力消滅。正確地區(qū)分要約、要約邀請(qǐng)、新要約、承諾，對(duì)判斷合同是否成立至關(guān)重要。對(duì)于考試而言，要約和承諾是難以逾越的內(nèi)容。（二）要約1.要約的概念。要約，在許多場(chǎng)合又稱為發(fā)價(jià)、發(fā)盤?！逗贤ā返?4條對(duì)要約的定義是：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。該定義強(qiáng)調(diào)了要約追求合同成

5、立的目的，沒有限定受要約人是特定的當(dāng)事人。因?yàn)?，按照《合同法》?5條第2款，向不特定多數(shù)人發(fā)出的廣告，也可以構(gòu)成要約?！堵?lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》在肯定要約是向1個(gè)或1個(gè)以上的人提出的訂立合同的建議的同時(shí)，也不否認(rèn)在特定情況下向不特定的人提出的建議，也可構(gòu)成要約。2.要約的要件。《合同法》第14條指出，作為要約的意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。對(duì)要約作具體分析，其應(yīng)當(dāng)具備以下

6、要件。法村法村法村下載下載下載③人是否看到要約，不影響要約的生效。道理很清楚，如果受要約人的法定代表人或負(fù)責(zé)人看到要約，要約才生效，要約的有效期會(huì)無限制的延長(zhǎng)，受要約人事實(shí)上會(huì)控制要約的有效期。這樣就會(huì)使要約人處于非常不利的地位。數(shù)據(jù)電文是一種書面形式?！安捎脭?shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間”（《

7、合同法》第16條第2款）。（2）要約的效力。其一，對(duì)要約人的效力：對(duì)要約人的效力又稱形式約束力。要約生效，即意味著接受承諾的義務(wù)。要約生效，即不能撤回；要約生效，在特定情況下，要約人可以撤銷（《合同法》第18條、第19條）。其二，對(duì)受要約人的效力：對(duì)受要約人的效力又稱為實(shí)質(zhì)約束力，要約生效，即意味著受要約人獲得了承諾的資格，即意味著受要約人有承諾權(quán)。此時(shí)，能決定合同成立的一方是受要約人。5.要約的失效?！逗贤ā返?0條規(guī)定：有下列情形

8、之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人在要約規(guī)定的承諾期之前，就明示予以拒絕，此時(shí)要約提前失去約束力。比如，甲1月1日向乙發(fā)出要約，要求乙在10月10日以前答復(fù)。乙拒絕的通知書于8月1日到達(dá)甲，此時(shí)，要約失效。（2）要約人依法撤銷要約。在符合撤銷條件時(shí)，要約人可以撤銷要約，被撤銷的要約是一個(gè)已經(jīng)

9、生效的要約，被撤回的要約是尚未生效的要約，因此撤銷發(fā)生要約失效（消滅）的問題，撤回不發(fā)生要約失效（消滅）的問題。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約期限屆滿而未獲得承諾，受要約人以沉默的方式表示拒絕，即受要約人在規(guī)定的期限內(nèi)未予以答復(fù)，此時(shí)要約效力終止，不能自動(dòng)延伸。具體來說，采用口頭方式發(fā)出的要約，受要約人沒有立即承諾，要約的效力即終止；如果要約采用書面方式，要約人規(guī)定了承諾期限的，受要約人沒有在規(guī)定的期限內(nèi)送達(dá)承諾，要約的效

10、力即終止。（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更，說明受要約人提出了新要約（《合同法》第30條），新要約意味著對(duì)原要約的拒絕，使要約失去效力。雙方當(dāng)事人的主體地位發(fā)生變化，原受要約人成為要約人，原要約人成為受要約人。6.要約的撤回與撤銷。（1）要約的撤回：要約的撤回，是指要約人阻止要約發(fā)生效力的意思表示。我國(guó)對(duì)要約的生效采到達(dá)主義，如果不采到達(dá)主義，就不存在撤回的問題?！逗贤ā返?7條規(guī)定：“

11、要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。”要約撤回有兩種情況。其一，撤回通知先于要約到達(dá)受要約人，此時(shí)不會(huì)給受要約人造成任何損害，自應(yīng)允許以撤回通知抵銷要約，要約不發(fā)生效力。其二，撤回通知與要約同時(shí)到達(dá)受要約人，此時(shí)，受要約人也不會(huì)因信賴要約而行事，不會(huì)產(chǎn)生損害，撤回通知也足以抵銷要約。在要約生效前對(duì)發(fā)送的要約的修改，其效果等于原要約撤回，新要約產(chǎn)生。比如，甲方對(duì)乙方發(fā)出要約，要以2萬元一噸的價(jià)