施工資質(zhì)對建設(shè)工程施工合同效力的影響.pdf

1、就《建筑法》關(guān)于施工企業(yè)施工資質(zhì)的規(guī)定，理論界與實務(wù)界或認(rèn)為是對施工企業(yè)民事權(quán)利能力的限制，或認(rèn)為是對施工企業(yè)民事行為能力的限制，施工企業(yè)無施工資質(zhì)不具備簽訂合同的主體資格；或認(rèn)為施工資質(zhì)為強制性規(guī)定，但對施工資質(zhì)屬于管理性強制性規(guī)定還是效力性強制性規(guī)定，卻爭議頗多。理清施工資質(zhì)性質(zhì)，將對實踐中判斷建設(shè)工程施工合同是否有效指明方向，將對正確處理施工企業(yè)違反施工資質(zhì)的規(guī)定所簽訂的建設(shè)工程施工合同糾紛產(chǎn)生重大意義。從施工資質(zhì)的含義、性質(zhì)入手

2、，分析認(rèn)為施工資質(zhì)應(yīng)隸屬于法律強制性規(guī)定的范疇，而后在現(xiàn)有強制性規(guī)定的理論框架內(nèi)，進一步論證《建筑法》有關(guān)施工資質(zhì)強制性規(guī)定為效力性強制性規(guī)定，違反施工資質(zhì)規(guī)定簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)為無效合同。結(jié)合強制性規(guī)定的理論，就常見施工企業(yè)違反施工資質(zhì)規(guī)定諸類型對建設(shè)工程施工合同的效力影響程度，進行逐一剖析論證，最后結(jié)合發(fā)達國家關(guān)于施工資質(zhì)的先進管理制度，提出廢除施工資質(zhì)等級制度，實行施工資質(zhì)登記備案制度，引入工程強制保險制度，工程擔(dān)保制度，合

3、理解決《建筑法》保護的社會公共利益與《合同法》保護的合同自由之間的沖突。
　　 全文有引言、正文、結(jié)語三部分組成。
　　 引言部分主要介紹論文寫作的緣起、背景和研究意義，為正文的寫作做鋪墊。
　　 正文有五部分組成，第一部分及第二部分是論文的前提性研究，第三部分到第五部分是本文的主體。
　　 第一部分：施工資質(zhì)的概念及性質(zhì)辯析。施工資質(zhì)是國家建設(shè)行政主管部門按照事先制定的建筑施工行業(yè)從業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，對建筑

4、施工企業(yè)擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完建筑業(yè)績等條件進行審核確認(rèn)等級，并以證書形式許可從事建筑施工活動的憑證。此部分著重從施工資質(zhì)的性質(zhì)著手，用比較分析的方法，對施工資質(zhì)與法人的權(quán)利能力，施工資質(zhì)與法人的行為能力，施工資質(zhì)與法人經(jīng)營范圍、施工資質(zhì)與強制性規(guī)范的相關(guān)性進行理論論證，以期對施工資質(zhì)的性質(zhì)作出較為科學(xué)的認(rèn)定。并據(jù)此得出，施工資質(zhì)對建設(shè)工程施工合同效力影響的根源是違反了法律、行政法規(guī)有關(guān)施工資質(zhì)強制性規(guī)定。其目的就

5、是為本文的論題做必要的理論基礎(chǔ)鋪墊。
　　 第二部分：強制性規(guī)定對合同效力的影響。本部分從有關(guān)國家和地區(qū)對強制性規(guī)定影響合同效力的理論與實務(wù)出發(fā)，提煉總結(jié)出效力性強制性規(guī)定的判斷程序和方法。就判斷方法而言，其一為利益權(quán)衡，只有強制性規(guī)定背后保護的利益比合同保護的自由利益更需要保護時，才能否定合同效力；其二為法解釋，在實務(wù)判斷時要通過法解釋的強大功能探尋強制性規(guī)定的立法規(guī)范目的，只有合同違反立法規(guī)范目的時，才可能否定其效力。其目的

6、是為下文施工資質(zhì)對建設(shè)工程施工合同的影響尋找理論上的支撐。
　　 第三部分：施工資質(zhì)對建設(shè)工程施工合同效力的影響分析。此部分運用強制性規(guī)定影響合同效力的基礎(chǔ)理論及判斷方法，推導(dǎo)出《建筑法》關(guān)于施工資質(zhì)的規(guī)定并非是管理性強制性規(guī)定，而是效力性強制性規(guī)定，即承包人違反施工資質(zhì)規(guī)定而簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)為無效合同。該部分還就施工企業(yè)違反各類型施工資質(zhì)的規(guī)定，進而對所定建設(shè)工程施工合同效力的影響進行逐一論證。
　　 第四部分

7、：違反施工資質(zhì)規(guī)定的建設(shè)工程施工合同無效后的法律后果。建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效后，由于財產(chǎn)的不可返還性及財產(chǎn)也無法恢復(fù)到合同簽訂前的原狀等原因，處理方式只能采用折價補償?shù)姆椒?，就施工企業(yè)而言，工程款的結(jié)算與否就取決于工程質(zhì)量是否合格。具體到責(zé)任承擔(dān)來講，就是承包人和發(fā)包人按過錯各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。另外，因承包人違反施工資質(zhì)的強制性規(guī)定，還應(yīng)受到相應(yīng)的民事、行政和刑事制裁。
　　 第五部分：完善施工資質(zhì)制度的構(gòu)想。本部分在結(jié)合英、

8、美兩國的資質(zhì)管理制度的基礎(chǔ)上，尋求我國施工企業(yè)違反施工資質(zhì)規(guī)定導(dǎo)致的建設(shè)工程施工合同無效的癥結(jié)。本文建議在條件成熟時，立法部門應(yīng)逐步廢除施工企業(yè)的資質(zhì)等級制度，國家將資質(zhì)管理的重心應(yīng)轉(zhuǎn)移到對公民施工從業(yè)資格的管理上，施工企業(yè)的綜合施工能力的高低應(yīng)交由市場來衡量。文章主張對施工資質(zhì)實行登記備案制度，讓建筑市場主體公平競爭。同時引入工程強制保險制度、工程擔(dān)保制度，在工程招標(biāo)、履行各階段進行有效的風(fēng)險控制。這樣既能有效維護建設(shè)工程施工合同效力