論傳統(tǒng)知識納入專利制度保護(hù)的困境及對策.pdf

1、傳統(tǒng)知識的保護(hù)問題，已經(jīng)在國際上引起了廣泛的關(guān)注和討論，尤其是其中能夠進(jìn)入產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域內(nèi)產(chǎn)生巨大商業(yè)價值的技術(shù)類傳統(tǒng)知識，更是在各個國家得到了有效的重視。對于眾多發(fā)展中國家來說，此類傳統(tǒng)知識所能產(chǎn)生的商業(yè)利潤，對于整個國家經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展具有重大的影響力，像對中國這樣的傳統(tǒng)知識大國的影響更是難以估量。但是，到目前為止，究竟如何保護(hù)此類傳統(tǒng)知識的研究在學(xué)界并未達(dá)成共識，這對傳統(tǒng)知識的保護(hù)和有效利用非常不利。本文在對傳統(tǒng)知識作出嚴(yán)格限制的基礎(chǔ)上，

2、將試圖探討把技術(shù)類傳統(tǒng)知識納入到專利制度保護(hù)的可行性。
　　 本文第一部分對于傳統(tǒng)知識作出詳細(xì)的分析和界定，傳統(tǒng)知識并沒有一個確定的概念和術(shù)語描述，本文在各種表達(dá)這一主題的稱謂中選擇了“傳統(tǒng)知識”這一術(shù)語，并且在理清傳統(tǒng)知識與遺傳資源、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)等相關(guān)概念的關(guān)系基礎(chǔ)上，重點(diǎn)討論世界知識產(chǎn)權(quán)組織所界定的能進(jìn)入產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域并產(chǎn)生商業(yè)利潤的傳統(tǒng)知識，即技術(shù)類傳統(tǒng)知識，確定本文的研究對象。技術(shù)類傳統(tǒng)知識若能得到有效保護(hù)，將會產(chǎn)生積極的重

3、要意義，包括能夠增強(qiáng)傳統(tǒng)知識的利用價值并有效防止消亡，以及保護(hù)知識持有人的群體權(quán)利，做到利益分享。
　　 第二部分則全面闡述在現(xiàn)代專利制度框架下傳統(tǒng)知識保護(hù)的國際現(xiàn)狀以及與制度下若干概念的沖突。首先，詳細(xì)介紹涉及傳統(tǒng)知識保護(hù)的各相關(guān)國際公約和國際組織，包括人權(quán)公約、TRIPS協(xié)議、生物多樣性公約等公約，和世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）、聯(lián)合國教科文組織（UNESCO）和世界糧農(nóng)組織（FAO）等機(jī)構(gòu)；其次，對于國外一些在專利制度保護(hù)

4、傳統(tǒng)知識的概況和經(jīng)驗(yàn)做舉例說明，重點(diǎn)介紹美國、印度、泰國等具代表性的國家，以期對我國有所啟發(fā)和借鑒；最后著重探討在專利制度內(nèi)談保護(hù)傳統(tǒng)知識所會遭遇的沖突和難題，對遭遇公共領(lǐng)域、“基于傳統(tǒng)”、主體不確定以及“現(xiàn)有技術(shù)”的困境作出論述。
　　 第三部分著重分析和探索傳統(tǒng)知識的可專利性。在簡要對一些學(xué)者排除專利制度保護(hù)的理論作出評價后，重點(diǎn)闡明選擇專利制度保護(hù)的原因和可行性。接著針對專利申請實(shí)質(zhì)要件的新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性與傳統(tǒng)知識的

5、沖突提出解決方案，認(rèn)為新穎性需重新界定、創(chuàng)造性需擴(kuò)大解釋、實(shí)用性需變通審查，使得專利制度能夠適用傳統(tǒng)知識的保護(hù)，在傳統(tǒng)知識的積極保護(hù)方面提出了建議和對策。
　　 第四部分重點(diǎn)討論傳統(tǒng)知識的消極防御機(jī)制，以生物多樣性公約為參考和借鑒，包括事先知情同意、利益分享及來源地披露等三種機(jī)制，論述消極保護(hù)的途徑。在探討事先知情同意制度對傳統(tǒng)知識的保護(hù)方面，介紹其淵源后，提出適用此制度保護(hù)的幾點(diǎn)要求；在探討利益分享制度對傳統(tǒng)知識的保護(hù)方面，闡

6、釋利益分享的內(nèi)涵，并討論對知識持有者的補(bǔ)償方式；在探討來源地披露制度對傳統(tǒng)知識的保護(hù)方面，介紹了資源披露和強(qiáng)制披露兩種披露模式，以及披露制度的重要作用。
　　 第五部分則是對積極保護(hù)和消極保護(hù)這雙重保護(hù)機(jī)制的有效補(bǔ)充和完善。保障傳統(tǒng)知識資源主權(quán)實(shí)現(xiàn)的一個重要手段和途徑就是建立傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫。在專利制度有效保護(hù)傳統(tǒng)知識的前提下，借鑒印度的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，提出建立我國傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫的設(shè)想，并提出一點(diǎn)淺見和方案。
　　 傳統(tǒng)知識基于