婚姻家庭法之女性主義分析.pdf

1、第一章為“近代以來西方家庭法的巨大變革和女性主義”。本章是對西方國家婚姻家庭形態(tài)與法律制度變革過程的梳理。筆者將19世紀(jì)末女性主義興起的時間作為一個分界點(diǎn)來觀察西方國家婚姻家庭法律制度的演變特征。在19世紀(jì)以前，西方社會的大部分歷史期間內(nèi)，女性在社會與家庭中一直處于從屬地位，婚姻家庭法則起著形成、體現(xiàn)、維護(hù)以及促進(jìn)這種地位的工具作用。19世紀(jì)末期以后，西方各國逐漸地出現(xiàn)了婚姻家庭法律制度上的巨大變革，主要體現(xiàn)在婚姻家庭形式、夫妻財產(chǎn)制度

2、、夫妻人身制度、離婚制度等方面?；橐黾彝シ芍贫鹊淖兓巧鐣l(fā)展的若干要素合力的結(jié)果，但是，女性主義的產(chǎn)生和推動在其中起到了至關(guān)重要的作用。 第二章為“女性主義研究理論之考察與評析”。本章中筆者闡釋了女性主義理論對家庭領(lǐng)域中若干重要問題的研究，并對這些研究進(jìn)行了考察和分析。婚姻家庭一直是女性主義的重要關(guān)注領(lǐng)域。本論文重點(diǎn)選取了女性主義理論中對西方家庭法影響較大的五個問題作為闡釋和分析對象，即家務(wù)勞動、女性的生育權(quán)、家庭暴力和婚內(nèi)

3、強(qiáng)奸、“貧困女性化”現(xiàn)象及司法程序中的某些問題。這些問題是西方傳統(tǒng)法律和文化一直有所忽略的，是女性主義的研究讓它們第一次得到了社會的重視，并逐漸地促進(jìn)了西方國家法律制度的變革和國際公約對家庭領(lǐng)域內(nèi)若干問題的關(guān)注。本章對這些理論作了較為全面的梳理、考察、評論和分析，以期能對復(fù)雜的女性主義理論有一個較為全面和深入的理解。 第三章為“女性主義研究方法之考察與評析”。本章是對女性主義研究視角與方法的考察與評析，這是對第二章理論基礎(chǔ)的進(jìn)一

4、步提升和概括。女性主義理論思潮從其產(chǎn)生便表現(xiàn)出了多領(lǐng)域、多跨度、廣視角等特點(diǎn)，并且在發(fā)展過程中日益擴(kuò)大理論上的批判性和包容性，這使得女性主義本身在內(nèi)容上就具有紛繁復(fù)雜的特點(diǎn)。但是，無論具體的內(nèi)容如何表現(xiàn)，女性主義從女性視角出發(fā)探討問題的原則是堅持不變的，并由此逐漸地形成了自己的一系列獨(dú)有的研究方法，這些方法已經(jīng)對現(xiàn)代西方社會的法律研究形成了重要的影響。本章對這些方法進(jìn)行闡釋、考察與評析，并分析這些方法對西方女性主義法學(xué)產(chǎn)生和發(fā)展的影響以

5、及對我國婚姻家庭法學(xué)研究的重要啟示。 第四章為“從女性主義視角對中國婚姻家庭法歷史演進(jìn)之審視。”本章也以20世紀(jì)初為研究分界點(diǎn)對中國歷史上的婚姻家庭法律制度進(jìn)行了相關(guān)的歷史考察。這一章有兩個基本目標(biāo)：其一是對中國婚姻家庭法律制度從封建社會到新中國2001年婚姻法修正案出臺的演變歷程進(jìn)行基本梳理。其中包括了20世紀(jì)初清末明初時期、中華民國時期的婚姻家庭立法以及中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的革命根據(jù)地時期的婚姻家庭立法。筆者認(rèn)為，只有在比較全面

6、、系統(tǒng)的考察后才能對中國婚姻家庭法的歷史演進(jìn)形成正確的結(jié)論。其二是從女性主義視角對1949年中華人民共和國成立后的婚姻家庭立法及政策的制定進(jìn)行審視。筆者提出，建國后雖然婚姻立法和政策一直堅持男女平等原則的規(guī)定，但是，由于立法和政策中沒有對傳統(tǒng)的男權(quán)文化與社會觀念進(jìn)行更為深入的反思與批判，所以婚姻家庭立法沒有能夠?qū)彝ニ筋I(lǐng)域中的許多重要問題如家務(wù)責(zé)任、家庭暴力、女性的生育自決權(quán)等做出有效的關(guān)注與規(guī)范。筆者以家務(wù)勞動女性化為例對新中國建國后

7、的婚姻家庭立法和政策進(jìn)行了反思與檢討。 第五章為“中國現(xiàn)行婚姻家庭法之女性主義分析”。本章是全文的重點(diǎn)部分。筆者結(jié)合女性主義理論和方法，選擇了當(dāng)前對中國婚姻家庭制度影響較大的家務(wù)勞動、家庭暴力、夫妻財產(chǎn)制、離婚損害賠償、女性的生育自決權(quán)等幾個重要制度作為研究對象進(jìn)行了多角度、多方向、多層面的分析。筆者的主要觀點(diǎn)如下： 一、關(guān)于家務(wù)勞動。筆者分析了中國社會目前家務(wù)勞動承擔(dān)的現(xiàn)狀，從女性主義的角度分析了這類勞動對家庭關(guān)系的各

8、種影響，并對家務(wù)勞動的立法與政策進(jìn)行了回顧與反思，然后對現(xiàn)行法律的規(guī)定進(jìn)行了分析，并提出了筆者的立法建議。這一問題中，筆者第一次提出了“家務(wù)責(zé)任”的概念，提出在現(xiàn)階段應(yīng)在婚姻法中明確增加“夫妻應(yīng)共同承擔(dān)家務(wù)勞動”的倡導(dǎo)性條款，以逐漸地改變關(guān)于勞動分工的傳統(tǒng)社會性別觀念。 二、關(guān)于家庭暴力。筆者分析了家庭暴力存在的現(xiàn)狀，對家庭暴力的既往政策進(jìn)行了反思，從女性經(jīng)驗角度論證了在當(dāng)前關(guān)注家庭暴力問題的重要性，在此基礎(chǔ)上提出了相關(guān)的立法建

9、議，以期完善我國的反家庭暴力法律制度。這一問題中，筆者針對法律的現(xiàn)有缺陷，提出了如下主要觀點(diǎn)和建議：1、家庭暴力概念應(yīng)該將禁止婚內(nèi)性暴力涵蓋其中；2、應(yīng)明確規(guī)定受害人無論是否離婚都應(yīng)享有獨(dú)立的人身損害賠償請求權(quán)；3、立法應(yīng)加強(qiáng)對家庭暴力行為的預(yù)防和制止；4、司法實(shí)踐中必須要將措施干預(yù)的重點(diǎn)放在施暴者的行為上，減少甚至避免對受害人過錯的追究。 三、關(guān)于夫妻財產(chǎn)制。筆者分別對夫妻財產(chǎn)法定共同所有制、約定財產(chǎn)制等問題進(jìn)行了社會性別分析

10、，筆者的觀點(diǎn)為：1、在當(dāng)前條件下，實(shí)施夫妻法定共同財產(chǎn)制是一個較為合理的選擇，但這種所有制在加強(qiáng)對家庭中家務(wù)勞動承擔(dān)一方保護(hù)的同時，又潛在地加強(qiáng)了勞動分工不合理的格局。筆者認(rèn)為，法律還需要在財產(chǎn)制中全面確認(rèn)家事勞動的價值。2、在夫妻約定財產(chǎn)制問題上，筆者指出，家庭中關(guān)于財產(chǎn)等問題的約定不能簡單地以民事法律行為的有效要件為分析標(biāo)準(zhǔn)作與其它市場合同相同的效力判斷，在立法和司法實(shí)踐中必須要運(yùn)用社會性別的觀點(diǎn)進(jìn)行分析，保護(hù)其中弱勢主體的利益。法

11、律應(yīng)尊重當(dāng)事人自愿履行約定的意思表示，但如果這種約定出現(xiàn)了紛爭，法律應(yīng)該根據(jù)雙方當(dāng)事人的各種具體情況來保證合同實(shí)現(xiàn)具有基本的公平或正義。筆者建議將婚姻法第19條修改為“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。如果對約定產(chǎn)生爭議的，由審判機(jī)關(guān)根據(jù)雙方的具體情況，按照保護(hù)弱勢方或?qū)彝プ鞒鲚^大貢獻(xiàn)一方利益的原則判決?！蓖瑫r，在司法實(shí)務(wù)中需要強(qiáng)調(diào)對此類婚姻合同的審查。 四、關(guān)于離婚損害賠償。這一問題的主要

12、觀點(diǎn)和建議有：1、在離婚損害賠償制度問題上，筆者認(rèn)為該制度的實(shí)施有悖于無過錯離婚主義的發(fā)展趨勢，在實(shí)踐中也存在著諸多的困難，筆者認(rèn)為不能通過增加“過錯”理由的方式對之進(jìn)行修正，而是應(yīng)該取消該制度，代之以加強(qiáng)其他離婚救濟(jì)制度如離婚經(jīng)濟(jì)幫助以及離婚補(bǔ)償制度的建設(shè)；2、筆者認(rèn)為我國立法有必要進(jìn)一步對婚姻法中仍舊存在的較為濃厚的過錯離婚主義進(jìn)行檢討，逐漸改變將離婚財產(chǎn)分割和過錯相結(jié)合的觀念，分割財產(chǎn)的原則應(yīng)該從“照顧無過錯方”改變?yōu)檎疹櫥橐鲫P(guān)系

13、中的“弱勢方”，法律用語也應(yīng)有相應(yīng)的改變。3、婚姻法還需完善相關(guān)的離婚后制度來盡量解決離婚所造成的弱勢主體生活水平下降或出現(xiàn)貧困戶等問題。 五、關(guān)于女性的生育自決權(quán)。筆者運(yùn)用社會性別觀對我國的生育立法與政策進(jìn)行了反省和分析，指出，目前社會現(xiàn)實(shí)中夫妻間生育權(quán)沖突屢屢發(fā)生正是由于生育立法與政策對女性與生育之間的密切關(guān)系缺乏深層次關(guān)注的結(jié)果。針對現(xiàn)行法律一方面規(guī)定兩性都享有生育權(quán)，另一方面又規(guī)定女性有不生育的自由而導(dǎo)致的沖突，筆者認(rèn)為