中國(guó)合伙制度立法模式論.pdf

1、合伙是最古老、也是最基礎(chǔ)的聯(lián)合經(jīng)營(yíng)方式。在民商事領(lǐng)域，它僅是一種民事法律行為或者商行為(涉及聯(lián)合投資、合伙合同)，還是主要成為商人的一種類型(區(qū)別于商自然人和商法人的商合伙)，理論和實(shí)務(wù)上尚存在諸多理解的誤區(qū)。目前我國(guó)合伙的制度構(gòu)建，主要體現(xiàn)在《民法通則》、《合伙企業(yè)法》以及相應(yīng)的行政法規(guī)和司法解釋中。實(shí)務(wù)中并存著按照《合伙企業(yè)法》登記成立的合伙企業(yè)、按照《民法通則》被認(rèn)定的個(gè)人合伙和合伙型聯(lián)營(yíng)。我國(guó)法律欠缺對(duì)合伙合同的統(tǒng)一制度性建構(gòu)，

2、我國(guó)的《合同法》分則未將合伙合同納入有名合同進(jìn)行規(guī)范。如何解決目前合伙制度的立法沖突，完善我國(guó)的合伙制度，成為越來(lái)越無(wú)法回避的制度難題，因此本論題的選擇具有一定的理論意義和實(shí)踐意義。本論文的寫(xiě)作擬采用歷史方法、比較方法，在占有大量文獻(xiàn)資料的基礎(chǔ)上，從合伙制度的歷史嬗變出發(fā)，結(jié)合其他成熟市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家的合伙制度立法模式，重新建構(gòu)了適應(yīng)我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的合伙制度。 本論文除引論外，共分為四部分，3萬(wàn)多字。 第一部分，對(duì)

3、合伙制度的歷史來(lái)源進(jìn)行了發(fā)掘，筆者認(rèn)為隨著社會(huì)關(guān)系從血緣關(guān)系向地域關(guān)系的擴(kuò)大和發(fā)展，財(cái)產(chǎn)共有的事實(shí)狀態(tài)，也從單純的家族關(guān)系，向一般財(cái)產(chǎn)關(guān)系發(fā)展，并制度化為一種契約關(guān)系。在此基礎(chǔ)上，筆者探討了合伙的第一個(gè)制度表達(dá)，合伙契約在羅馬法上的表現(xiàn)，以及對(duì)整個(gè)大陸法系國(guó)家合伙制度的影響。該部分筆者還對(duì)合伙主體化及相應(yīng)制度發(fā)展作了探討，并對(duì)合伙的法律地位及其團(tuán)體性和主體性進(jìn)行詳細(xì)的論證。 第二部分，比較了各國(guó)合伙制度立法模式，筆者圍繞大陸法系

4、和英美法系在法律技術(shù)、法律文化上的差異，就大陸法民商分立體制下的合伙制度、大陸法民商合—體制下的合伙制度，以及英美法系傳統(tǒng)的合伙制度分別進(jìn)行了考察。筆者認(rèn)為，在民商分立體制下，合伙一般分成民事合伙和商事合伙，分別適用民法典和商法典或者有關(guān)的商事特別法。在民商合一體制下，合伙被統(tǒng)一規(guī)定在民法典中，即將包括隱名合伙在內(nèi)的所有合伙，均統(tǒng)一規(guī)定在其“債編”合伙契約中。而在其商事特別法《公司法》中規(guī)定了“無(wú)限公司”和“兩合公司”，作為主體性補(bǔ)充。

5、而英美法系國(guó)家沒(méi)有民法典，但實(shí)務(wù)中將合伙分成普通合伙和有限合伙。 第三部分，對(duì)我國(guó)合伙制度立法模式的現(xiàn)狀進(jìn)行了分析，筆者分析認(rèn)為，我國(guó)從1980年制定《經(jīng)濟(jì)合同法》以來(lái)，直到1999年制定《合同法》，在合同分則部分均未正式規(guī)定“合伙合同”，使本應(yīng)屬于與“買(mǎi)賣(mài)合同”地位相當(dāng)?shù)摹昂匣锖贤睙o(wú)名化，這是我國(guó)合伙制度存在基礎(chǔ)性制度缺失。在合伙組織的規(guī)范方面也比較混亂，合伙企業(yè)法規(guī)定有限責(zé)任的法人不能成為合伙人，民法通則規(guī)定法人之間可以進(jìn)

6、行合伙型聯(lián)營(yíng)，并可以不承擔(dān)連帶責(zé)任。我國(guó)的合伙企業(yè)立法，體例上采英美法，但具體條款基本比照大陸法無(wú)限公司立法。 第四部分，在研究了我國(guó)民商事立法應(yīng)堅(jiān)持民商合一體制的基礎(chǔ)上，對(duì)我國(guó)合伙制度立法模式選擇進(jìn)行大膽的設(shè)想，提出我國(guó)應(yīng)以未來(lái)民法典的編篡為契機(jī)，修改《合同法》，統(tǒng)一規(guī)定合伙合同和隱名合伙合同；修改《民法通則》法人成立條件的立法，將出資人的有限責(zé)任從法人成立條件中去除；修改《公司法》，增加無(wú)限公司立法和兩合公司立法，取代我國(guó)現(xiàn)