建筑行業(yè)勞動關(guān)系認(rèn)定研究.pdf

1、改革開放以來，建筑行業(yè)快速發(fā)展，成為國民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)。建筑行業(yè)作為典型的勞動密集型產(chǎn)業(yè)，因其技術(shù)要求低、工作環(huán)境較為惡劣，且危險系數(shù)高等原因，吸引了一大批文化水平不高、從事體力勞動的建筑施工人員，他們中的大多數(shù)為農(nóng)民工，堅守在建筑施工一線，擔(dān)負(fù)著繁重的建設(shè)任務(wù)。然而，長期以來，建筑企業(yè)用工模式的不規(guī)范、相關(guān)法律規(guī)制的不到位，導(dǎo)致建筑施工人員合法權(quán)益被侵害的現(xiàn)象屢禁不止，工資拖欠問題、工傷保險問題等始終是該領(lǐng)域的熱點(diǎn)、難點(diǎn)。建筑行業(yè)特有

2、的發(fā)承包、層層轉(zhuǎn)包、分包等經(jīng)營模式，使得建筑施工人員成為這一經(jīng)營鏈接中的最后一環(huán)，其權(quán)益的保障，得益于上述各個環(huán)節(jié)的順利開展，一旦產(chǎn)生問題，建筑施工人員將處于最為糟糕的境地。不可否認(rèn)，上述特殊的用工模式也導(dǎo)致建筑行業(yè)勞動關(guān)系的認(rèn)定在很多情況下處于懸空狀態(tài)。
　　目前理論界、司法實(shí)踐界對建筑行業(yè)勞動關(guān)系的認(rèn)定主要存在著兩種價值觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，從勞動力的付出和實(shí)際得利角度來看，同時結(jié)合傾斜保護(hù)原則，建筑施工人員與前一手具有用工主

3、體資格的發(fā)承包方之間成立勞動關(guān)系；第二種觀點(diǎn)，以從屬性理論以及現(xiàn)行有效的《勞動法》、《勞動合同法》等相關(guān)規(guī)定為出發(fā)點(diǎn)，認(rèn)為建筑施工人員與違法用工主體(如包工頭)之間成立雇傭關(guān)系，而與具有用工主體資格的發(fā)承包方之間不成立勞動關(guān)系。筆者認(rèn)為，雖然現(xiàn)行法律法規(guī)已明確禁止建筑行業(yè)違法發(fā)包、分包、禁止包工頭個人招聘施工人員，但上述違法用工模式依然屢禁不止，一方面在于該模式可規(guī)避勞動法律責(zé)任的承擔(dān)，另一方面則是極大降低建筑行業(yè)發(fā)承包主體的用工成本。

4、在建筑行業(yè)內(nèi)部，為了進(jìn)入建筑施工領(lǐng)域，許多不具備勞務(wù)資質(zhì)的包工隊伍不惜采用非法手段，這給建筑工程施工人員的權(quán)益保障問題埋下了隱患；如果對上述現(xiàn)象不管不顧，任其發(fā)展，不僅會影響我國建筑行業(yè)的科學(xué)發(fā)展，還會影響到和諧社會、和諧勞動關(guān)系的構(gòu)建。因此，對我國建筑行業(yè)勞動關(guān)系認(rèn)定進(jìn)行研究是一項非常具有理論和實(shí)踐意義的課題。
　　本文結(jié)構(gòu)如下：
　　在文章引言部分，筆者從理論和實(shí)踐兩個層面論述了對建筑行業(yè)勞動關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定研究的意義。

5、r>　　第一部分筆者以建筑行業(yè)用工制度的歷史變遷為視角，論述建筑行業(yè)用工關(guān)系發(fā)展的路徑以及現(xiàn)有狀態(tài)，主要包括：起步階段的勞動合同制，發(fā)展階段的勞務(wù)基地與基地化管理，穩(wěn)固階段的勞務(wù)分包企業(yè)。然后闡述了建筑行業(yè)用工制度現(xiàn)狀，如工資拖欠問題嚴(yán)重、勞動合同簽約率低、工傷賠償艱難、社保繳納率低等，進(jìn)而指出建筑行業(yè)勞動關(guān)系認(rèn)定研究的必要性。
　　第二部分筆者著重分析建筑行業(yè)勞動關(guān)系認(rèn)定的現(xiàn)狀，以現(xiàn)有勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為切入點(diǎn)，接著論述建筑行業(yè)勞

6、動關(guān)系認(rèn)定，包括對建筑行業(yè)現(xiàn)有立法情形進(jìn)行梳理、對不同學(xué)者觀點(diǎn)進(jìn)行歸納，指出建筑行業(yè)勞動關(guān)系認(rèn)定的矛盾所在，最后揭示建筑行業(yè)勞動關(guān)系認(rèn)定的特殊性。
　　第三部分在第二部分的基礎(chǔ)上，闡述建筑行業(yè)勞動關(guān)系認(rèn)定的困境，包括：認(rèn)定價值理念缺失，用工制度變遷中的路徑依賴嚴(yán)重，現(xiàn)有立法規(guī)定模糊且效力等級低下，現(xiàn)有從屬性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)過于單一。
　　第四部分則在第三部分的基礎(chǔ)上，將關(guān)注重點(diǎn)回歸到建筑行業(yè)勞動關(guān)系認(rèn)定的完善上。首先論述了建筑行業(yè)勞