南非合同法中的違約及救濟制度研究.pdf

1、同時借鑒大陸法系和英美法系的相關制度是南非違約救濟制度和我國違約救濟制度的一個相同點，不同的是，南非違約救濟在制度融合的道路上比我國走得早，在融合方式和成果方面都有自身的獨特之處，可以為我國所借鑒。同時，中南兩國在民間交往和經(jīng)貿(mào)往來方面也比較頻繁，對南非違約救濟制度進行研究也可以促進中南兩國民商事交往的健康發(fā)展。
　　在現(xiàn)代南非法中，“違約”這一概念包含債務人遲延、債權人遲延、積極的債務不履行、拒絕履約和履行妨礙五種具體違約形態(tài)，

2、其中，兩種遲延的違約形態(tài)與履行的時間相關，積極的債務不履行與履行的內(nèi)容相關，拒絕履約和履行妨礙這兩種違約形態(tài)都可以在約定的履行期限到來之前構成。在這些違約形態(tài)中，債務人遲延履行體現(xiàn)了南非法拆分融合的特點，履行妨礙體現(xiàn)了南非法對一些問題細化處理的特點。違約的發(fā)生會產(chǎn)生一系列的法律后果，例如無過錯方可以請求實際履行、解除合同、賠償損害等。
　　在南非，違約的救濟方式有三大類：維持合同效力的救濟是常規(guī)救濟，之下包括未履行抗辯權和實際履行

3、；解除合同是例外的救濟方式；賠償無過錯方損失的救濟措施之下包含損害賠償和利息。除以上主要救濟方式之外，還有禁令和權利宣告兩種特殊的救濟方式。各種救濟方式可能可以并用，也可能相互沖突。在救濟法律淵源方面，實際履行融合了羅馬-荷蘭法和英國法，原告有權請求實際履行，但是該權利受到法官自由裁量權的制約。在違約救濟的內(nèi)在價值上，南非法更傾向于保障合同得到實際履行。在違約救濟權利的行使方面，南非非常注意社會政策和當事人自治的統(tǒng)一，制度設計更加關注合

4、同雙方的利益衡量和各種價值的平衡，因此，法官在某些問題上有較大的自由裁量權。在違約救濟方式的設計上，南非法比較注重細節(jié)，例如違約損害賠償中損害數(shù)額的計算和因果關系的確定中的一些做法。
　　中南兩國的違約救濟制度存在著諸多的區(qū)別，例如違約形態(tài)、違約形態(tài)體系、違約救濟目標、對域外制度的借鑒方式等。南非違約救濟制度在某些方面可以為我國相關制度的完善提供借鑒意義，例如，南非違約形態(tài)體系的安排可以為我國提供認識違約形態(tài)體系的新視角，南非在制