第二章個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度(2)

1、【考點五考點五】普通合伙企業(yè)的設(shè)立（普通合伙企業(yè)的設(shè)立（★★★★）（一）實質(zhì)要件（P40）1有兩個以上合伙人：普通合伙企業(yè)的所有合伙人均為普通合伙人（1）普通合伙人可以是自然人、法人和其他組織?！鞠嚓P(guān)鏈接】個人獨資企業(yè)的投資人是一個自然人，且為中國公民。（2）普通合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為普通合伙企業(yè)的合伙人。（3）國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團體

2、不得成為普通合伙人。2有書面合伙協(xié)議（1）合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致，以“書面形式”訂立。（2）修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。3有合伙人“認繳”或“實繳”的出資（1）普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資?！窘忉?】合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法

3、定評估機構(gòu)評估（不一定要評估）。【解釋2】只有普通合伙人（不論是普通合伙企業(yè)中的普通合伙人，還是有限合伙企業(yè)中的普通合伙人）可以以勞務(wù)出資；合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。（2）合伙人可以約定分期出資；出資期限在合伙協(xié)議中載明?！鞠嚓P(guān)鏈接】個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)有投資人“申報”的出資。（3）合伙企業(yè)的財產(chǎn)（P43）①合伙企業(yè)財產(chǎn)由以下三部分構(gòu)成：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和企業(yè)依法取得的其他

4、財產(chǎn)。②合伙企業(yè)財產(chǎn)具有獨立性和完整性兩個方面的特征。③獨立性合伙企業(yè)財產(chǎn)獨立于出資人財產(chǎn)，合伙人將其出資投入合伙企業(yè)后，便喪失了對該財產(chǎn)的所有權(quán)或者持有權(quán)、占有權(quán)，該財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)主體為合伙企業(yè)，合伙人享有的是財產(chǎn)份額。④完整性合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。【案例】ABC三人投資設(shè)立甲普通合伙企業(yè)（以下簡

5、稱“甲企業(yè)”），A用于出資的財產(chǎn)中有一臺筆記本電腦，該電腦投入甲企業(yè)不久，A將其取回自己使用。在使用時，A的朋友D看中了該電腦，向A表示愿意以5000元的價格購下該電腦，A同意了。已知D對該電腦已被A投資于甲企業(yè)一事并不知情，則D可以取得該電腦的所有權(quán)，甲企業(yè)不得要求D返還（合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人），甲企業(yè)的損失只能要求A賠償。（4）普通合伙企業(yè)的債務(wù)清償（P49）【解釋】由于合伙企業(yè)財產(chǎn)區(qū)別于合伙人個人財產(chǎn)，具有獨立性和完整性

6、，因此，合伙人個人債務(wù)與合伙企業(yè)債務(wù)也應(yīng)當(dāng)“涇渭分明”。（二）形式要件——設(shè)立登記【考點六考點六】普通合伙企業(yè)的運營（普通合伙企業(yè)的運營（★★★★★★）（一）合伙事務(wù)的執(zhí)行（P45～48）1合伙事務(wù)執(zhí)行的形式（1）合伙事務(wù)可以由全體普通合伙人共同執(zhí)行；也可以委托一個或者數(shù)個普通合伙人執(zhí)行。（2）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項經(jīng)全體合伙人一致同意（并非所有的合伙事務(wù)都可以委托給部分合伙人決定）：①改變合伙企業(yè)的名稱；②改變合伙企

7、業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。2合伙人的權(quán)利（1）合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利；（2）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外“代表”合伙企業(yè)；【解釋】合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利和對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利，也會受到一定的內(nèi)部限制；合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意

8、的第三人。（3）不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)利；（4）合伙人查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料的權(quán)利；（5）合伙人有提出異議的權(quán)利和撤銷委托的權(quán)利?！窘忉尅亢匣锶朔謩e執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)的合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議；提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行；如果發(fā)生爭議，依照合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法辦理。3合伙人的義務(wù)（1）普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。【解釋1】這是一個強行性規(guī)范，不允許任意變動和伸

9、縮，即普通合伙人的競業(yè)禁止義務(wù)是“絕對”的?！窘忉?】普通合伙人違反規(guī)定從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)的，該收益歸合伙企業(yè)所有；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。【相關(guān)鏈接】個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理人未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)（經(jīng)過投資人同意還是可以從事的）。（2）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本企業(yè)進行交易?！窘忉尅科胀ê匣锶诉`反規(guī)定，與本企業(yè)進行交易的，該收益歸合伙企