案例1中國證監(jiān)會于2007年8月受理了甲股份有限公司...

1、第七章證券法例題1【案例1】中國證監(jiān)會于2007年8月受理了甲股份有限公司（本題下稱“甲公司”）申請首次公開發(fā)行股票并上市的申報材料，該申報材料披露了以下相關(guān)信息：（1）甲公司（非金融類企業(yè)）本次發(fā)行前的股本總額為人民幣4000萬元（每股面值人民幣1元），本次擬發(fā)行8000萬股，擬募集資金4億元，其中20%的募集資金擬用于委托理財。（2）甲公司2004年、2005年和2006年扣除非經(jīng)常性損益前的凈利潤分別為800萬元、1000萬元和1

2、500萬元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤分別為700萬元、1200萬元和1200萬元。甲公司2004年、2005年和2006年經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額分別為1400萬元、1600萬元和1800萬元。（3）截止到2007年6月30日，甲公司經(jīng)過審計后的財務(wù)會計資料顯示：資產(chǎn)總額為16000萬元，負(fù)債總額為11000萬元，無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）為1400萬元。（4）2005年8月，經(jīng)甲公司股東大會決議，甲公司的主

3、營業(yè)務(wù)進(jìn)行了重大調(diào)整。（5）乙公司為甲公司的控股股東，乙公司的董事張某擔(dān)任甲公司的總經(jīng)理，甲公司的董事李某擔(dān)任乙公司的總經(jīng)理，甲公司的財務(wù)人員王某在乙公司的財務(wù)部門兼職。（6）2007年2月，甲公司現(xiàn)任董事陳某在任期期間因違規(guī)拋售所持甲公司股票被上海證券交易所公開譴責(zé)。2005年2月，甲公司現(xiàn)任董事會秘書張某因違規(guī)行為受到中國證監(jiān)會的行政處罰。（7）2007年3月，甲公司未經(jīng)股東大會審議通過，為其控股股東乙公司3000萬元的銀行貸款提供

4、了擔(dān)保。要求：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，甲公司本次發(fā)行前的股本總額、募集資金的用途是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。（1）①甲公司發(fā)行前的股本總額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。在本題中，甲公司發(fā)行前的股本總額為4000萬元，符合規(guī)定。②募集資金的用途不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資。（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所

5、提示的內(nèi)容，甲公司最近3個會計年度的凈利潤、現(xiàn)金流量凈額是否符合中國證監(jiān)會規(guī)定的首次公開發(fā)行股票并上市的條件？并分別說明理由。（2）①最近3個會計年度的凈利潤不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。在本題中，甲公司最近3個會計年度凈利潤累計為2900萬元，不符合規(guī)定。②最近3個會計年度的現(xiàn)金流量凈額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)

6、行人首次發(fā)行股票并上市的，最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元。在本題中，甲公司最近3個會計年度的現(xiàn)金流量凈額累計額為4800萬元，不符合規(guī)定。（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，甲公司最近一期期末的無形資產(chǎn)是否符合中國證監(jiān)會規(guī)定的首次公開發(fā)行股票并上市的條件？并說明理由。（3）最近一期期末的無形資產(chǎn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，最近一期期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦

7、權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%。在本題中，甲公司無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)（5000萬元）的比例為28%，不符合規(guī)定。（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提示的內(nèi)容，甲公司2005年8月調(diào)整主營業(yè)務(wù)是否對本次發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。（4）構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員不能發(fā)生重大變化。（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所提示的內(nèi)容，張某、李某和王某在甲公司、乙公司同時任職的事實(shí)是否對本次

8、發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？并分別說明理由。（5）①張某的行為不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)。在本題中，甲公司的總經(jīng)理張某只是在控股股東乙公司擔(dān)任董事，并不違反規(guī)定。②李某的行為構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他

9、企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)。在本題中，甲公第七章證券法例題3的，最近12個月內(nèi)不能存在違規(guī)對外提供擔(dān)保的行為。在本題中，甲公司2006年10月未經(jīng)股東大會審議通過，為其控股股東提供擔(dān)保，屬于違規(guī)擔(dān)保，且發(fā)生在申請配股的最近12個月內(nèi)，因此，該事項構(gòu)成本次配股批準(zhǔn)的實(shí)質(zhì)性障礙。②甲公司被證券交易所公開譴責(zé)，構(gòu)成本次配股批準(zhǔn)的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司最近12個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé)，不得配股。（6）2006年12月，

10、甲公司現(xiàn)任董事陳某在任期期間因違規(guī)拋售所持甲公司股票被上海證券交易所公開譴責(zé)。2005年9月，甲公司現(xiàn)任董事會秘書張某因違規(guī)行為受到中國證監(jiān)會的行政處罰。要求：根據(jù)本題要點(diǎn)（6）所提示的內(nèi)容，董事陳某、董事會秘書張某的行為是否對本次配股的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。答案：①董事陳某的行為對本次配股的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員最近12個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責(zé)的，不得配股。②董事會秘書張某的

11、行為對本次配股的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員最近36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會行政處罰的，不得配股。（7）本次配股采用代銷方式發(fā)行。代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量90%時，甲公司應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。要求：根據(jù)本題要點(diǎn)（7）所提示的內(nèi)容，甲公司配股的承銷方案是否符合中國證監(jiān)會有關(guān)配股的規(guī)定？并說明理由。答案：承銷方案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，配股應(yīng)采用代

12、銷方式，代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量70%（而非甲公司計劃的90%）的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。【案例3】中國證監(jiān)會于2007年8月受理了甲上市公司（本題下稱“甲公司”）申請向不特定對象公開募集股份（增發(fā)）的申報材料，該申報材料披露了以下相關(guān)信息：（1）甲公司（非金融類企業(yè)）2004年、2005年和2006年按照扣除非經(jīng)常性損益前的凈利潤計算的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率分別為6%、5

13、%和9%，按照扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤計算的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率分別為5.6%、6%和8%。要求：根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，甲公司最近3個會計年度的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率是否符合中國證監(jiān)會規(guī)定的增發(fā)條件？并說明理由。答案：甲公司最近3個會計年度的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率符合增發(fā)條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票的，最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)

14、收益率的計算依據(jù)。在本題中，甲公司2004年、2005年和2006年的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率分別為5.6%、5%和8%，最近3個會計年度平均為6.2%，符合中國證監(jiān)會規(guī)定的增發(fā)條件。（2）截至2007年6月30日，甲公司借給乙公司1000萬元的現(xiàn)金尚未歸還。要求：根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，甲公司借錢給乙公司的事項是否對本次增發(fā)的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。答案：對本次增發(fā)的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，除金融類企業(yè)外，上市公司最

15、近一期期末存在借予他人款項的情形，不能增發(fā)股票。（3）發(fā)行價格擬訂為公告招股意向書前一個交易日均價的90%。要求：根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，甲公司增發(fā)股票的發(fā)行價格是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。答案：發(fā)行價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票的，發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前一個交易日的均價。（4）甲公司2006年度的財務(wù)報表被注冊會計師出具了帶強(qiáng)調(diào)事項段的無保留意見的審計報告，但所涉