論公司法中的股東代表訴訟制度.pdf

1、本文以股東代表訴訟制度為研究對(duì)象，對(duì)股東代表訴訟的概念、起源及發(fā)展、功能和法理基礎(chǔ)做了分析，然后探討了股東代表訴訟的提起權(quán)，將股東代表訴訟與股東直接訴訟做了比較。對(duì)美國、日本、我國臺(tái)灣地區(qū)以及英國的股東代表訟訴制度的基本內(nèi)容做出述評(píng)。最后針對(duì)我國股東代表訴訟制度的現(xiàn)行規(guī)定和實(shí)踐情況，論述了我國構(gòu)建股東代表訴訟制度的不足，并就股東代表訴訟的股東訴訟資格、公司、其他股東的地位以及激勵(lì)機(jī)制與約束機(jī)制等問題提出立法建議。
　　文章認(rèn)為，所

2、謂“股東代表訴訟”，是當(dāng)公司的合法權(quán)益受到侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、董事、經(jīng)理等管理人員的侵害，而公司怠于或拒絕起訴時(shí)，符合法定要件的股東為維護(hù)公司的權(quán)益以自己的名義向侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任而訴訟結(jié)果歸屬于公司的訴訟制度;其具有事前預(yù)防和事后救濟(jì)的功能。
　　股東代表訴訟與股東直接訴訟在產(chǎn)生依據(jù)、訴訟性質(zhì)、訴訟結(jié)果歸屬等方面存在重大區(qū)別;股東代表訴訟中股東作為公司的代表人處于對(duì)全體股東共益權(quán)的考慮提起訴訟，訴訟勝訴的

3、結(jié)果是避免公司受到損失或使公司獲利，而不是直接歸屬于股東。現(xiàn)實(shí)中存在大量中小股東權(quán)益因公司受到侵害而間接受到損失，但由于公司不提起訴訟，中小股東的權(quán)益無法得到保障的案例。因此，無論是從公司法的法理上分析，還是從我國現(xiàn)實(shí)的公司法實(shí)施中存在的問題來考慮，我國目前都有必要在立法中確立并完善股東訴訟代表制度。
　　我國2005年修訂《公司法》時(shí)引入了股東代表訴訟制度，這將對(duì)維護(hù)公司中小股東的權(quán)益、確保股東對(duì)公司經(jīng)營的有效監(jiān)督、完善公司治理

4、結(jié)構(gòu)具有重要作用。但是新《公司法》的有關(guān)規(guī)定過于原則，操作性不強(qiáng)，在實(shí)施后的4年多時(shí)間里并沒有發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
　　關(guān)于完善我國的股東代表訴訟制度，可以從如下幾方面考慮:關(guān)于原告的股東資格，對(duì)原告股東的持股時(shí)間做出合理適當(dāng)?shù)南拗?，主要可以借鑒英美法的“當(dāng)時(shí)持股原則”，在持股數(shù)額的限制上借鑒德國《股份法》的規(guī)定，滿足一定的持股比例或一定的持股數(shù)額其中任一條件即可。建立鼓勵(lì)股東訴訟的制度方面從減低代表訴訟的訴訟費(fèi)和原告勝訴的補(bǔ)償兩個(gè)