股東代表訴訟制度之建構(gòu).pdf

1、股東代表訴訟制度作為一項維護公司中小股東利益的公司法重要制度，長時間在我國處于空白狀態(tài)。修訂后的公司法雖然初步建立起股東代表訴訟制度的框架，但還相當(dāng)不完善，操作性差，難以發(fā)揮其應(yīng)有的作用。結(jié)合各國的立法例及我國的實際，從股東代表訴訟的起訴條件、當(dāng)事人制度、訴訟費用、訴訟費用擔(dān)保、賠償制度、相關(guān)程序及約束機制等方面，探討股東代表訴訟制度的建構(gòu)和完善問題。 首先，第一章從股東表訴訟的定義、特征等基礎(chǔ)理論問題及其歷史發(fā)展軌跡和各國的立

2、法狀況，結(jié)合我國的立法現(xiàn)狀，論述當(dāng)前在我國建立和完善股東代表訴訟的緊迫性及現(xiàn)實意義。 然后第二章至第七章分述了股東代表訴訟的幾項基本制度的內(nèi)容及其在我國的完善建議。其中第二章起訴條件著重論述了股東代表訴訟訴因的各種情形，主要包括不當(dāng)行為之存在和股東必須先請求公司起訴這一前置程序。第三章當(dāng)事人制度部分從股東代表訴訟的原告資格限制、被告的范圍及其他股東和公司在訴訟中的法律地位等方面展開論述。第四至六章訴訟費用、訴訟費用擔(dān)保及賠償制度

3、則分別從三個層面論述了股東代表訴訟的包含經(jīng)濟內(nèi)容的制度。其中訴訟費用側(cè)重于論述訴訟費用的算定應(yīng)區(qū)別于普通財產(chǎn)案件及律師費用能否計入訴訟費用的問題；訴訟費用擔(dān)保著重論述其定義、設(shè)置目的、發(fā)展及我國引用訴訟費用擔(dān)保制度之考慮；賠償制度則分別就原告勝訴和原告敗訴這兩種情形論述賠償責(zé)任的承擔(dān)及賠償?shù)那樾魏头秶?。出于股東代表訴訟特殊性之考慮，又在第七章相關(guān)程序部分對股東訴訟的訴訟管轄、訴訟時效、案由及反訴與合并審理問題進行了探討，認(rèn)為應(yīng)對股東代表

4、訴訟實行專屬管轄，其訴訟時效要長于一般時效，其案由應(yīng)做特別規(guī)定，不能提起反訴，股東直接訴訟可與其合并審理。 由于國外長期司法實踐表明，股東代表訴訟是一項易被濫用的制度，故在第八章約束機制中，著重論述了各項防止股東代表訴權(quán)濫用的制度設(shè)計，提出除了前面論述的前置程序等制度外，還應(yīng)包括公司或其他股東可參加訴訟、限制訴訟中的和解、運用司法程序限制及其他股東申請或檢察院抗訴再審等措施。同時建議建立激勵機制，使股東代表訴訟制度，達到既約束不