建設工程法規(guī)及相關知識-合同法律

1、1合同法律基礎－－合同概念與原則,平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議狹義概念：債權合同－－合同法指此概念廣義概念：債權合同、物權合同、身份合同、行政合同、勞動合同合同法的基本原則 平等自愿原則； 公平、誠實信用原則； 守法、維護社會公共利益原則 對當事人具有約束力原則,2合同法律基礎－－要約,招標是要約邀請；投標是要約；定標是承諾要約到達受約人

2、時生效要約生效前，可以撤回要約生效后，可以撤銷，但應在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人要約失效：拒絕要約；要約撤銷；期滿未承諾；受要約人對要約內容作出實質性變更,3合同法律基礎－－承諾,承諾必須是完全同意要約的條款；否則，屬于新要約承諾的條件：受要約人向要約人作出；完全同意要約；在要約有效期限內作出承諾的方式：通知承諾的期限：在要約確定的期限內承諾生效：承諾生效時合同成立承諾撤回：承諾生效前承諾超期：受要約人

3、遲發(fā)承諾，要約人可以承認有效，但必須通知受要約人承諾延誤：外部干擾而延誤到達，要約人可以通知受要約人不接受該承諾,4合同法律基礎－－合同一般條款,1）當事人名稱、住所2）標的3）數(shù)量4）質量5）價款或者報酬6）履行期限、地點和方式7）違約責任8）解決爭議的方法,5合同法律基礎－－締約過失責任,1）概念：訂約過程中，一方過失導致合同不成立，給對方造成損失，過失方承擔的民事責任2）構成要件：4個 訂立過程中

4、 一方主觀上有過錯導致合同不成立 另一方受到實際損失 一方過錯與另一方損失有因果關系3）法律規(guī)定：承擔損害賠償責任的情形 假借訂立合同，惡意進行磋商； 故意隱瞞與訂約有關的重要事實，提供虛假情況 其他違背誠實信用原則的行為,6合同法律基礎－－有效合同成立要件,※主體合格：當事人具有民事權利能力、民事行為能力、締約能力 ※意思表示真實 ※合同合法：內容和目的合法

5、 ※形式要件：法律法規(guī)規(guī)定的合同形式上的要求,7合同法律基礎－－無效合同,1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益3）以合法形式掩蓋非法目的4）損害社會公共利益5）違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定以下免責條款無效1）造成對方人身傷害的2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的,8合同法律基礎－－合同的形式,書面形式口頭形式其他形式建設工程合同采用書面形式,9合同法律基礎

6、－－可撤銷合同,合同撤銷：以當事人申請為前提。 法院或仲裁機構裁定變更或撤銷條件： 1）因重大誤解而訂立 2）訂立時顯失公平 3）一方欺詐、脅迫或乘人之危訂立,9.1合同法律基礎－－可撤銷合同,撤銷權消滅的條件： ※除斥期間（知道或應當知道撤銷事由之日起1年內）未行使； ※明示或默示放棄無效合同和可撤銷合同的法律效力 ※無效合同、被撤銷合同自始無效

7、； ※部分無效／被撤銷，合同其他部分有效 ※合同無效、被撤銷、終止時，解決爭議的條款仍然有效,10合同法律基礎－－效力待定合同,1）限制民事行為能力人訂立的合同 但是 經(jīng)過法定代理人追認； 獲純利益的合同； 與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同 有效2）無權代理行為人代訂的合同 相對人有正當理由相

8、信代理人有代理權的，合同有效,10.1合同法律基礎－－效力待定合同,3）法定代表人、負責人越權訂立的合同 相對人知道或應當知道越權時合同無效4）無處分權人處分他人財產(chǎn)的合同 經(jīng)權利人追認，或者訂合同后取得處分權的，合同有效,11合同法律基礎 －－附條件合同和附期限合同,附條件 附生效條件：條件成就時生效 附解除條件：條件成就時失效附期限 附生效期限：期限屆止時生效

9、 附終止期限：期限屆滿時失效,12合同法律基礎－－合同履行原則,履行原則,全面、適當履行原則,誠實信用原則,公平合理，促進合同履行原則,當事人一方不得擅自變更合同原則,對比：合同法的基本原則,平等自愿原則,公平、誠實信用原則,守法、維護社會公共利益原則,對當事人具有約束力原則,13合同法律基礎－－合同履行,條款空缺時的處理辦法,質量要求不明確,價款或酬金不明確,履行地點不明確,履行期限不明確,履行方式不明確,履行費用負擔不明確

10、,協(xié)議補充,按照合同有關條款確定,按照交易習慣確定,按合同法執(zhí)行（ 第62條，下頁）,,,,,,13.1合同法律基礎－－合同履行,質量：國家、行業(yè)標準；通常標準、附合合同目的的特定標準。價：訂立時履行地市場價；政府定價另定。地點：錢在收方，不動產(chǎn)在原地，其他在付方。期限：隨時，但債權人應給對方必要的準備時間。方式：有利于實現(xiàn)合同目的。費用：義務方負擔。,14合同法律基礎－－合同履行,1）執(zhí)行政府定價或政府指導價 不違

11、約時，執(zhí)行交付時價格； 違約時，按不利于違約人原則執(zhí)行： 漲價時 降價時 逾期交貨 原價 新價 逾期提貨 新價 原價 逾期付款 新價 原價2）第三人不改變合同債權債務關系,15合同法律基礎－－抗辯權（1）,1）概念：指雙務合同中當事人

12、一方依法對抗對方要求或否認對方權利主張的權利2）同時履行抗辯權－－合同履行沒有先后順序時，應同時履行。 （1）拒絕對方要我方先履行的要求； （2）對方履行不符合約定時，拒絕其相應的履行要求。,16合同法律基礎－－抗辯權（2）,3）異時履行抗辯權－－合同履行有先后順序時 （1）后履行一方的抗辯權－－在先履行一方未履行或履行不符合約定時，拒絕履行 （2）先履行一方的抗辯權－－不安抗辯權 條件：有確切證據(jù)證明對

13、方有喪失或可能喪失履約能力的情況； 方式：通知對方中止履行； 要求： 原因排除或對方提供擔保后恢復履行； 進一步的權利：對方未恢復能力也未提供擔保的，有權通知對方解除合同。,17合同法律基礎－－代位權,1）概念 債權人以自己名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箓鶛嗟臋嗬?。 （行使代位權須向法院申請。）2）法律規(guī)定 債務人怠于行使其債權，并因此對債權人造成危害，使得債權人

14、有保全債權的必要3）法律效力 （1）代位權行使的費用由債務人承擔； （2）債權人不能直接占有債務人財產(chǎn)，而應通過法院強制履行。,18合同法律基礎－－撤銷權（1）,債權人發(fā)現(xiàn)債務人行為影響其債權實現(xiàn)時，請求法院撤銷債務人行為的權利 法律規(guī)定：債務人有以下行為，并對債權人造成損害時，債權人可以行使撤銷權：放棄到期債權；無償轉讓財產(chǎn)； 以明顯不合理低價轉讓財產(chǎn) （與可撤銷合同的撤銷權比較：合同撤

15、銷：以當事人申請為前提，因重大誤解而訂立，訂立時顯失公平，一方欺詐、脅迫或乘人之危訂立。 ）,19合同法律基礎－－撤銷權（2）,法律效力 撤銷權行使的費用由債務人承擔； 行使范圍以債權人的債權為限。除斥期間 1年。但自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。（與可撤銷合同的撤銷權比較：撤銷權消滅：除斥期間（知道或應當知道撤銷事由之日起1年內）未行使；明示或默示放棄

16、。 ）,20合同法律基礎－－合同變更,變更條件 可撤銷合同，法院或仲裁庭可以裁定變更； 當事人協(xié)商一致變更。 變更登記 法律法規(guī)規(guī)定合同變更應辦理批準、登記手續(xù)的，辦理手續(xù)后生效。 變更內容 變更內容不明確，視為未變更 變更不得導致合同關系改變,,,,,,,20.1合同法律基礎－－合同變更,原合同關系消滅，新合同關系產(chǎn)生

17、，顯然只有合同主體、客體改變時才會如此。因此，合同變更又稱合同內容變更。局部的，非實質性的變更。,21合同法律基礎 －－合同轉讓（1）概念,當事人依法將債權、債務轉讓給第三方。法律法規(guī)要求批準、登記的，應辦理批準、登記。,全部權利轉讓,部分權利轉讓,全部義務轉讓,部分義務轉讓,權利轉讓,義務轉讓,權利義務概括轉讓,合同轉讓,22合同法律基礎 －－合同轉讓（2） 債權人轉讓權

18、利,1）債權人通知債務人，否則對債務人無效,根據(jù)合同性質不得轉讓,按當事人約定不得轉讓,依照法律規(guī)定不得轉讓,2）禁止轉讓情形,3）從權利一并轉讓（專屬權除外）,4）債務人可以向受讓人行使抗辯權和抵銷權,23合同法律基礎 －－合同轉讓（3）債務人轉讓義務,1）先經(jīng)債權人同意,2）從債務一并轉讓（專屬債務除外）,3）新債務人可以行使原債務人的抗辯權,24合同法律基礎 －合同轉讓（4）權利義務概括轉讓,形式之一

19、：合同一方與第三人約定，并經(jīng)合同對方同意的合同轉讓。形式之二：合同當事人合并，合并后的新組織行使合同權利、履行合同債務。形式之三：合同當事人分立時： （1）約定承擔：分立時約定 （2）法定承擔：分立后的組織享有連帶債權，承擔連帶債務。,25合同法律基礎－－合同終止,1)合同終止的原因（7個，注意與債權消失比較） 債務已經(jīng)如約履行－－履行 合同解除－－ 債務抵銷

20、－－抵消 標的物已提存－－提存 債權人免除債務－－免除 債權債務同歸于一人－－混同 法律規(guī)定或當事人約定的其他情形2）合同終止，不影響結算和清理條款的效力,25.1合同法律基礎－－合同終止,債的消滅－－以下事實導致債的消滅：履行：債權債務實現(xiàn)抵消：同類到期對等債務提存：債務人將標的物提交有關部門保存混同：債權人與債務人合為一體免除：債權人放棄債權當事人死亡：僅指具有人

21、身性質的合同之債，,26合同法律基礎－－合同解除（1）,1）合同解除是合同終止的一種情形；2）法律規(guī)定需要批準、登記的，辦理后生效；3）兩種解除：約定解除和法定解除 （1）約定解除：雙方協(xié)商一致解除；約定一方合同解除條件，條件成就時解除權人通知對方解除。,26.1合同法律基礎－－合同解除（2）,（2）法定解除：出現(xiàn)以下條件之一時，當事人通知對方，通知到達時解除：※不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；※當事人一方明示或以

22、行為表明不履行主要債務；※遲履主要債務，催告后在合理期限內仍未履行；※遲履債務或有其他違約，致使合同目的不能實現(xiàn)；※法律規(guī)定的其他情形,27合同法律基礎 －－合同違約責任（1）構成要件,1）違約行為：當事人不履約，或履約不符合合同約定條件的行為。2）違約責任：當事人違約應承擔的責任。3）構成要件,主觀要件,客觀要件,嚴格責任原則－－無過錯責任,有違約事實即應承擔責任,不可抗力可以免責,客觀上有違約事實即應承

23、擔責任,,,,,,,,,,28合同法律基礎 －－合同違約責任（2）構成要件,重復強調 違約責任實行嚴格責任原則即無過錯責任原則，當事人有違約事實即應承擔責任，不問有無過錯 締約過失責任、無效合同、可撤銷合同仍實行過錯責任原則 《合同法》分則規(guī)定過錯責任的，實行過錯責任原則 不可抗力可以免責,29合同法律基礎 －－合同違約責任（3）違約行為,違約行為的表現(xiàn)形式有：,拒絕履行

24、,不能履行,不履行,不適當履行,違約行為形態(tài),,,,,,,,,30合同法律基礎 －－合同違約責任（4）責任形式,繼續(xù)實際履行采取補救措施賠償損失,31合同法律基礎 －－合同違約責任（5）繼續(xù)實際履行,強制性,不論是否已經(jīng)賠償損失,不論是否已經(jīng)支付違約金,條件性,受害方要求履行,違約方能夠履行,,,,,,,非金錢債務的除外情形,,,法律上或事實上不能履行,,標的不適于強制履行，或履行費用過高,,債權人在合

25、理期限內未要求履行,32合同法律基礎 －－合同違約責任（6）采取補救措施,違約人為受害人彌補、挽回損失措施很多，例如：,修理、更換、重新制作、退貨、減價、補充數(shù)量等,33合同法律基礎 －－合同違約責任（7）賠償損失,當事人違約，在繼續(xù)履行、采取補救措施后，仍給對方造成損失時，賠償損失。 賠償額相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但不得超過違約方訂約時預見到或應當預見

26、到的因違約可能造成的損失額,34合同法律基礎 －－合同違約責任（8）違約金與定金,違約金： 違約即支付； 分為法定違約金和約定違約金； 根本屬性是制裁性，另有補償性。定金： 是債權的擔保形式； 債務人履行債務后，定金抵作價款或收回； 給付定金一方不履約時，無權要求返還定金； 收受定金一方不履約時，雙倍返還定金。違約金和定金可以同時約定，但只能選用一種。,35合同法律

27、基礎 －－合同違約責任（9）其他,一方違約后，對方有減損義務，因減損不當而擴大的損失不賠償；減損費用違約方承擔。 雙方違約時，各自承擔相應責任。 第三方導致的違約，仍由違約方承擔責任。 違約行為侵害對方人身、財產(chǎn)權利時，被侵害方可以選擇要違約方承擔違約責任或者侵權責任。 免責規(guī)定：不可抗力免責。影響部分免部分，影響全部免全部；但是：遲延履行期間的不可抗力不免責。,36合同法律基礎－－擔保

28、,擔保是合同當事人雙方為使合同能夠得到全面履行，經(jīng)協(xié)商一致而采取的保護措施。 擔保包括保證、抵押、質押、留置、定金五種形式。 債權消滅，擔保也消滅。,37合同法律基礎－－保證,保證人和債權人約定，債務人不履行債務時，保證人履行債務或承擔責任。 國家機關、公益事業(yè)單位、社會團體、企業(yè)的分支機構和職能部門不能作保證人。 保證人與債權人簽書面保證合同，是從合同。 保證方式分一般保證和連帶保證。保證合同對

29、保證方式未約定或約定不明確的，按連帶保證承擔責任。,38合同法律基礎－－抵押,債務人（或第三人）不轉移對特定財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保。通常是不動產(chǎn)。 抵押人和抵押權人應簽訂書面合同并按照法律規(guī)定辦理抵押登記（土地使用權、城市房地產(chǎn)權）。 禁止抵押的財產(chǎn)（擔保法第37條，教材85頁）。 抵押人轉讓抵押物，應通知抵押權人、告知受讓人。轉讓所得，提前清償所擔保的債權。 債務期滿未清償?shù)?，雙方協(xié)議

30、折價、拍賣或變賣抵押物以清償；協(xié)議不成可以起訴。,39合同法律基礎－－質押,債務人（或第三人）將動產(chǎn)或權利轉移給債權人占有，用以擔保債權的實現(xiàn)。 分為動產(chǎn)質押和權利質押，均應訂立書面合同，質物從出質人占有轉移到質權人占有，但質權人只能妥善保管，不能運用。 出質人履行債務的，質物返還。 出質人到期不履行債務的，動產(chǎn)質押的質物可以折價、拍賣或變賣以清償債務。,40合同法律基礎－－留置,留置：債權人依照約定占有債務人的動產(chǎn)。

31、 保管合同、運輸合同、加工承攬合同以及法律規(guī)定可以留置的其他合同發(fā)生的債權，債務人不履行義務時，債權人有留置權。留置應簽書面合同。 留置權人妥善保管留置物。債務人應在不少于2個月的期限內履行債務。逾期未履行債務的，雙方協(xié)議折價，或依法拍賣、變賣留置物以清償債務。 債務人另行提供擔保并被債權人接受的，留置權消滅。,41合同法律基礎－－定金,定金數(shù)額由雙方約定，但不得超過主合同標的額的20％ 應簽訂書面合同，