股改中特殊問題操作實務(wù)

1、股改中特殊問題操作實務(wù)一、新三板股改中特殊問題的解決方案一、新三板股改中特殊問題的解決方案（一）、股權(quán)代持、股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵問題股權(quán)不明晰比較常見的有股權(quán)代持、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中可能存在的訴訟等等。股權(quán)代持的核查首先要從公司股東入手，向股東說明相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，明確股權(quán)代持對公司上新三板掛牌轉(zhuǎn)讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，闡述虛假信息披露被處罰的風險，說明誠信在資本市場的重要性。如果股東能夠自己向中介機構(gòu)說明原因，一般情況下，中介機構(gòu)可

2、以根據(jù)股東的說明進一步核查，提出股權(quán)還原的解決方案。核查中需要落實是否簽署了股權(quán)代持協(xié)議，代持股權(quán)時的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時應(yīng)當由雙方出具股權(quán)代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權(quán)糾紛、利益糾葛。如果股東未向中介機構(gòu)說明，中介機構(gòu)自行核查難度較高，但是還是可以通過專業(yè)的判斷搜索到一些蛛絲馬跡，如該股東是否在公司任職，是否參加股東會，是否參與分紅，股東是否有資金繳納出資，股東出資時是否是以自有資產(chǎn)

3、出資，與公司高級管理人員訪談，了解股東參與公司管理的基本情況等。（二）、職工持股會清理問題1、職工持股會召開理事會，作出關(guān)于同意會員轉(zhuǎn)讓出資（清理或解散職工持股會）的決議；2、職工持股會召開會員代表大會，做出關(guān)于同意會員轉(zhuǎn)讓出資（清理或解散職工持股會）的決議；3、轉(zhuǎn)讓出資的職工與受讓出資的職工或投資人簽署《出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；4、受讓出資的職工或其他投資人支付款項。職工持股會清理的難點1、職工持股會人數(shù)眾多，一一清理，逐一簽署確認函或者進行

4、公證，難度較大；2、部分職工思想和認識不統(tǒng)一，不愿意轉(zhuǎn)讓出資；3、部分職工對于出資轉(zhuǎn)讓價格期望值較高；4、擬掛牌公司在歷史上未按照公司章程發(fā)放紅利，職工對公司的做法有意見，不愿意配合；5、職工持股會人員因工作調(diào)動、辭退、死亡等原因變動較大，難以取得其對有關(guān)事項的確認或承諾；6、部分職工與擬掛牌公司存在法律糾紛，不愿意配合職工持股會的清理。案例：章丘鼓風機職工持股會清理、綠地集團職工持股會清理方案職工持股會歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓和職工持股會清理過程

5、中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓履行的決策程序，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格是否合理，職工持股會的清理過程是否合法合規(guī)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否真實、自愿，是否存在糾紛或潛在糾紛。（三）、關(guān)聯(lián)方披露（關(guān)聯(lián)方的認定）1、一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。5.中國證監(jiān)會或全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司認定的其他情形。（六）、重大違法違規(guī)的認定《行政處罰法》及相關(guān)法律中沒有鑒定什么是重大違法違規(guī)行為，重大違法違規(guī)也不是一

6、個法律概念，實踐中律師需要自行判斷是否屬于重大違法違規(guī)行為，但是律師一般都比較謹慎，需要企業(yè)到相關(guān)行政機關(guān)開具行政處罰不屬于重大違法違規(guī)的證明文件。行政機關(guān)在處理企業(yè)上市、新三板掛牌比較謹慎，開具的文件也趨向規(guī)范化、格式化。比如，企業(yè)因發(fā)票丟失、財務(wù)不規(guī)范等原因被稅務(wù)部門處罰幾百或者幾千元，或者上萬元，如何判斷是否屬于重大處罰呢？在相關(guān)行政法規(guī)中有一個情節(jié)嚴重的加重處罰，一般在行政處罰中適用情節(jié)嚴重、造成嚴重后果的，一般即便是行政處罰機

7、關(guān)出具不屬于重大違法違規(guī)行為，律師也要慎重做出判斷。對于相關(guān)行政處罰中，處罰金額不大，如低于10萬元，未出現(xiàn)情節(jié)嚴重的事項，明確為一般行政處罰，或者適用簡易程序的，或者行政處罰并非針對公司主營業(yè)務(wù)做出的行政處罰，律師一般均可以自行做出判斷。實踐中相關(guān)行政處罰機關(guān)亦會根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)開具屬于一般行政處罰、或者適用簡易程序處罰、或者情節(jié)輕微的處罰，該等情況下，律師基本上可以判斷是否屬于重大行政處罰行為。（七）、歷史上存在集體企業(yè)改制、清理掛

8、靠問題1、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》集體企業(yè)的職工（代表）大會審議廠長（經(jīng)理）提交的各項議案，決定企業(yè)經(jīng)營管理的重大問題。2、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法》（企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定工作小組）（1）進行產(chǎn)權(quán)界定（2）依法審計、資產(chǎn)評估（3）產(chǎn)權(quán)交易所交易（4）產(chǎn)權(quán)主體或職工（代表）大會同意（5）集體資產(chǎn)管理部門審核認定二、股改中特殊問題之股權(quán)架構(gòu)二、股改中特殊問題之股權(quán)架構(gòu)股東是公司的實際所有人，股權(quán)架構(gòu)主要指股東的構(gòu)成情況。

9、公司必須依法置備股東名冊，以方便股東行使權(quán)利。不同股東持有的股權(quán)比例各不相同，對公司實際經(jīng)營和運作的影響也不同。股權(quán)架構(gòu)體現(xiàn)著股東之間的動態(tài)平衡，良好的股權(quán)架構(gòu)有利于公司的穩(wěn)定發(fā)展和持續(xù)經(jīng)營。如果股權(quán)架構(gòu)不合理，股東之間發(fā)生重大爭議會嚴重影響企業(yè)發(fā)展甚至使企業(yè)走向覆滅之路。在盡職調(diào)查中，對公司主要股東的調(diào)查、股權(quán)架構(gòu)的調(diào)查是一項非常細致的律師業(yè)務(wù)。必須對股東取得股權(quán)的方式、股權(quán)比例、股權(quán)結(jié)構(gòu)變化的歷史沿革情況進行全面而細致的分析，為下一