斡旋受賄罪客觀要件的理解和適用——兼評《刑法修正案(七)》第十三條的規(guī)定.pdf

1、1997修訂的刑法第388條規(guī)定：“國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的，以受賄論處?！贝藯l在刑法理論界一般稱為“斡旋受賄”或者“間接受賄”。我國斡旋受賄犯罪的立法，最早來源于兩高關(guān)于執(zhí)行《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》若干問題的解答，1997年修訂刑法時，對解答內(nèi)容予以吸收，并在修訂后刑法第388條專門規(guī)定了斡旋受賄犯罪，將“利用

2、本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”與“為請托人謀取不正當(dāng)利益”相聯(lián)系，作為國家工作人員構(gòu)成斡旋受賄犯罪的要件。但是，沒有獨立設(shè)立斡旋受賄罪，而是規(guī)定以受賄罪論處。從1997年修訂刑法以來，在司法實踐中，對于如何理解“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”和“不正當(dāng)利益”等問題，分歧較大。2009年2月28日由第十一屆全國人大會常務(wù)委員會第七次會議通過的《中華人民共和國刑法修正案(七)》(以下簡稱刑法修正案(七))，在刑法第三百八十八條后增加

3、一條作為第三百八十八條之一，將國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，以及離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，納入斡旋受賄的主體范圍。修正案進(jìn)一步充實了斡旋受賄的規(guī)定，且非常明確的擴(kuò)大了傳統(tǒng)斡旋受賄犯罪的主體，非國家工作人員單獨構(gòu)成斡旋受賄犯罪已成為現(xiàn)實。 本文結(jié)合筆者親歷的舒某受賄案件，探討斡旋受賄犯罪的司法認(rèn)定問題，同時就目前熱點問題，如“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”、“不正當(dāng)利