論政府采購合同.pdf

1、當(dāng)代意義上的政府采購是國家機關(guān)或行使國家權(quán)力的事業(yè)單位和社會團體利用商業(yè)機制,從獨立于政府機關(guān)的供應(yīng)商處獲得貨物、工程和服務(wù)的行為。在市場經(jīng)濟條件下,政府同供應(yīng)商的這種交易只能通過合同的方式來形成和確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。政府采購實際上就是一個政府采購合同的訂立和履行的過程,政府采購合同在政府采購中起到了核心和樞紐的作用,因此可以說政府采購法主要就是政府采購合同法。法律對政府采購制度的關(guān)注也正是以政府采購合同為中心展開,而其中關(guān)于政府采

2、購合同法律性質(zhì)的定位,無疑對整個政府采購合同制度的構(gòu)建和基本法律規(guī)則的適用具有決定性的先導(dǎo)意義。政府采購合同性質(zhì)是直接決定了是在行政法院還是在民事法院訴訟,決定了如何對當(dāng)事人進行法律救濟的重要因素。 在經(jīng)歷了此消彼長的反復(fù)爭論后,2002年我國頒布的的政府采購法最終還是把政府采購合同定性為民事合同,要求適用合同法,但這是在我國行政法理論特別是行政合同理論尚不成熟、現(xiàn)有的行政訴訟制度設(shè)計與模式中尚無行政合同一席之地、而《合同法》作

3、為市場經(jīng)濟交易的基本法,幾經(jīng)修改己較完備的情況下的不得已之選擇。立法上的定論并不是檢驗?zāi)骋粚W(xué)術(shù)觀點正確與否的終極標(biāo)準。從實質(zhì)上看,政府采購合同往往具有公共利益或公共政策的目的；合同的采購方是擁有公共權(quán)力的政府機關(guān)或具有公共職能的機構(gòu)、組織,雙方當(dāng)事人的地位有明顯差異；采購方存在著事實上或合同上的主導(dǎo)性權(quán)力,在合同履行過程中享有單方面的變更權(quán)、控制權(quán)、監(jiān)督權(quán)和終止合同的權(quán)利；再加上政府采購法律程序的特殊性、資金來源的公共性、采購過程的公開

4、性等等顯著公法特征都說明了政府采購合同是一種行政合同,它與私法合同應(yīng)該適用不同的法律,一味地完全適用合同法也就不可避免地產(chǎn)生了諸多弊端,嚴重影響了對合同當(dāng)事人合法權(quán)益的保障。 另一方面,《政府采購法》是規(guī)范以合同方式實現(xiàn)公權(quán)力的法。而公權(quán)力的行使,從法理上講,在現(xiàn)代法治社會,應(yīng)當(dāng)接受司法審查。將政府采購合同置于司法審查之下一方面可以監(jiān)督行政機關(guān)依法履行職責(zé),防止行政機關(guān)以訂立合同的方式規(guī)避法律,另一方面,可以加強對行政機關(guān)強權(quán)的

5、監(jiān)控,防止行政機關(guān)利用強權(quán)或濫用職權(quán)侵害另一方當(dāng)事人的合法權(quán)益,有效保障處于弱勢地位供應(yīng)商的合法權(quán)益。在對政府采購合同進行司法審查時需要打破傳統(tǒng)行政法理論的僵化和教條、重塑諸如行政行為等一系列行政法概念、引入第三人公益訴訟以及民事訴訟中的調(diào)解原則等相關(guān)原則。相較于已有200多年歷史的西方發(fā)達國家的政府采購,我國的政府采購可謂蹣跚學(xué)步,而我國現(xiàn)在又面臨著履行入世承諾、開放政府采購市場和加入WTO的《政府采購協(xié)議》的巨大壓力,因此,借鑒和吸