GPA規(guī)則下國內(nèi)產(chǎn)業(yè)保護(hù)法律制度研究.pdf

1、政府采購是當(dāng)今世界各國政府管理社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的一種重要手段。由于采購主體、采購資金來源及采購規(guī)模等方面的特點(diǎn)，政府采購成為市場經(jīng)濟(jì)國家重要的宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控手段之一。實(shí)行政府采購制度不僅能夠提高政府財(cái)政資金的使用效率、規(guī)范政府消費(fèi)行為，更重要的是其采購方向、對(duì)象、額度分配會(huì)對(duì)一個(gè)行業(yè)、一個(gè)地區(qū)的生存和發(fā)展甚至是整個(gè)國家經(jīng)濟(jì)形勢(shì)產(chǎn)生重大影響。因此，在當(dāng)前國際貿(mào)易競爭日益激烈的情況下，在政府采購中保護(hù)本國產(chǎn)業(yè)已經(jīng)受到世界各市場經(jīng)濟(jì)國家的普遍重視。

2、 我國政府采購制度始于1996年，經(jīng)過10多年的發(fā)展，我國政府采購市場已經(jīng)初具規(guī)模，2006年采購數(shù)額已超過3000億人民幣。與我國政府采購市場日益壯大相反的是，本國產(chǎn)品并未得到應(yīng)有眷顧，在政府采購市場中國外產(chǎn)品占據(jù)了絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。此外，我國政府已表示將于2007年12月底之前，啟動(dòng)加入WTO《政府采購協(xié)議》(GPA)的談判程序，這意味著我國的政府采購市場將對(duì)外全面開放，而且政府采購的政策性功能將受到透明度和非歧視原則的約束。屆時(shí)，

3、本國產(chǎn)業(yè)將在政府采購市場中面臨更嚴(yán)峻的形勢(shì)，如何在GPA規(guī)則下運(yùn)用政府采購對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)保護(hù)已經(jīng)成為關(guān)鍵性問題。 本文試圖在借鑒GPA成員國家和地區(qū)成功經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國的實(shí)際，從法律角度對(duì)我國加入GPA之后如何運(yùn)用政府采購保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)提出自己的一些想法。 本文內(nèi)容主要由導(dǎo)論、正文組成。導(dǎo)論部分對(duì)論題提出的背景和意義進(jìn)行了介紹，并對(duì)該論題在我國的研究現(xiàn)狀進(jìn)行了評(píng)述，從而為本文研究主題的提出作輔墊。并就本文的研究內(nèi)容、研究

4、進(jìn)路以及研究方法等問題作了交代。 正文由四章構(gòu)成。第一章主要就政府采購對(duì)產(chǎn)業(yè)保護(hù)的必要性和作用進(jìn)行了深入剖析，旨在明晰政府采購對(duì)產(chǎn)業(yè)保護(hù)的重要性，為下文我國加入GPA后國內(nèi)產(chǎn)業(yè)保護(hù)的法律制度構(gòu)想提供鋪墊。本文認(rèn)為從理論上看政府采購對(duì)產(chǎn)業(yè)保護(hù)具有其必要性。首先，政府采購對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的保護(hù)是政府采購自身的特性所決定的，和私人采購相比，政府采購具有采購主體、資金來源和采購目的方面的特殊性。正是基于這些特殊性，無論是從經(jīng)濟(jì)學(xué)理論還是從公共

5、管理理論出發(fā)，政府采購都必須承擔(dān)起促進(jìn)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重任，而對(duì)產(chǎn)業(yè)保護(hù)正是對(duì)這一責(zé)任的首要體現(xiàn)。其次，我國還是發(fā)展中國家，本國產(chǎn)業(yè)的競爭力和發(fā)達(dá)國家相比還是存在鴻溝般的差距，我國所面臨的國際貿(mào)易形勢(shì)也決定了政府采購必須對(duì)產(chǎn)業(yè)進(jìn)行保護(hù)；再次，我國政府采購市場為國外產(chǎn)品所占據(jù)，本國產(chǎn)品在政府采購中的地位缺失也迫切呼喚產(chǎn)業(yè)保護(hù)。 同時(shí)，通過對(duì)國外的政府采購實(shí)踐考察，我們發(fā)現(xiàn)利用政府采購進(jìn)行產(chǎn)業(yè)保護(hù)也是可以產(chǎn)生實(shí)際效果的：政府采購?fù)ㄟ^產(chǎn)

6、業(yè)保護(hù)能夠提高本國產(chǎn)業(yè)競爭力，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展，日本戰(zhàn)后工業(yè)的騰飛就是最好的證明；政府采購優(yōu)先購買本國高新技術(shù)產(chǎn)品能夠促進(jìn)本國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級(jí)，美國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展就是政府優(yōu)先采購本國高新技術(shù)的結(jié)果；政府采購為本國中小企業(yè)提供優(yōu)惠，能夠促進(jìn)本國中小企業(yè)發(fā)展，韓國向來注重政府采購對(duì)本國中小企業(yè)的優(yōu)惠，促使韓國的中小企業(yè)得到迅速發(fā)展，并為出口和就業(yè)做出了突出貢獻(xiàn)。 第二章是本文的重點(diǎn)部分。首先，筆者認(rèn)為國際政府

7、采購法制化對(duì)產(chǎn)業(yè)保護(hù)具有重要意義，一方面，國際政府采購法制化促使產(chǎn)業(yè)保護(hù)趨于公開，實(shí)現(xiàn)透明化；另一方面，政府采購法制化對(duì)弱者保護(hù)的需要，賦予了產(chǎn)業(yè)保護(hù)以實(shí)體公正的涵義，政府采購的公開和透明度又保障了產(chǎn)業(yè)保護(hù)的程序公正。 其次，筆者在國際政府采購法制化前提下，深入分析了加入GPA對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)保護(hù)的限制與例外兩方面的影響。筆者認(rèn)為，我國加入GPA后，除了采購市場的開放，政府采購對(duì)產(chǎn)業(yè)的保護(hù)將受到GPA非歧視和透明度兩大原則的限制，屆時(shí)

8、，國內(nèi)產(chǎn)業(yè)在政府采購市場中將面臨前所未有的挑戰(zhàn)。但是，從例外條款存在的法律價(jià)值和GPA例外規(guī)則的設(shè)立目的兩個(gè)角度來考察，GPA例外規(guī)則為政府采購中的產(chǎn)業(yè)保護(hù)留下了余地。從例外條款存在的法律價(jià)值來看，例外條款是調(diào)節(jié)普遍性和特殊性的需要，是協(xié)調(diào)整體目標(biāo)和個(gè)別利益的需要，是兼顧非主要價(jià)值目標(biāo)的需要；從GPA例外規(guī)則的設(shè)立目的來考察，GPA向多邊協(xié)定發(fā)展的趨勢(shì)要求更多發(fā)展中國家的參與，而發(fā)展中國家難以舍棄政府采購中產(chǎn)業(yè)保護(hù)所帶來的巨大利益，故G

9、PA做出折衷選擇，設(shè)定例外規(guī)則允許成員方一定條件下的產(chǎn)業(yè)保護(hù)。所以，產(chǎn)業(yè)保護(hù)并不與GPA規(guī)則相沖突。此外，筆者還對(duì)GPA對(duì)產(chǎn)業(yè)保護(hù)的限制和例外之間的關(guān)系進(jìn)行了分析，筆者認(rèn)為，GPA例外條款的設(shè)置是實(shí)現(xiàn)國際貿(mào)易擴(kuò)大化和自由化目標(biāo)的一條途徑。所以，在GPA規(guī)則中限制產(chǎn)業(yè)保護(hù)是主流，縮小GPA例外條款的范圍并最終取消該例外條款是GPA未來發(fā)展的趨勢(shì)，這二趨勢(shì)突出表現(xiàn)在GPA規(guī)則中適用例外條款條件的嚴(yán)格性上。本章對(duì)國際政府采購法制化背景下，我國

10、加入GPA后對(duì)產(chǎn)業(yè)保護(hù)所面臨的限制因素和例外因素的厘清，深化對(duì)國際政府采購制度的認(rèn)識(shí)，為更好的構(gòu)建GPA規(guī)則下我國產(chǎn)業(yè)保護(hù)的法律制度打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。 第三章是對(duì)GPA成員國家和地區(qū)政府采購中產(chǎn)業(yè)保護(hù)實(shí)踐的考察。對(duì)于該部分，筆者采用縱向比較方法對(duì)GPA成員方政府采購中的產(chǎn)業(yè)保護(hù)措施進(jìn)行了深入細(xì)致的研究，從而得出以下結(jié)論：第一，并非加入GPA后，國內(nèi)政府采購市場就一定會(huì)被其他成員方瓜分殆盡，大多數(shù)GPA成員方本國產(chǎn)業(yè)仍在政府采購市

11、場占據(jù)絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。第二，雖經(jīng)濟(jì)體制有所差異，但基于市場內(nèi)在規(guī)律的相通性，通過借鑒和比較，可以做到“他山之石，可以攻玉”，使我國政府采購的產(chǎn)業(yè)保護(hù)功能得到更好的發(fā)揮。第三，GPA規(guī)則落實(shí)到各成員方的國內(nèi)政府采購制度中是有限的，但是這并不影響我國借鑒這些國家的成功經(jīng)驗(yàn)。 第四章是本文的重點(diǎn)章節(jié)。前三章的論述均是在為GPA規(guī)則下國內(nèi)產(chǎn)業(yè)保護(hù)法律制度的建設(shè)構(gòu)筑基礎(chǔ)。本章從確定適當(dāng)?shù)恼少徥袌鲩_放范圍、政府采購中“國貨"標(biāo)準(zhǔn)的界定、優(yōu)先購

12、買本國產(chǎn)品的具體措施及制定中小企業(yè)優(yōu)惠政策四個(gè)方面對(duì)我國政府采購中產(chǎn)業(yè)保護(hù)制度的大體框架作初步設(shè)想。在確定適當(dāng)?shù)恼少徥袌鲩_放范圍上，一方面，提出應(yīng)當(dāng)根據(jù)GPA適用范圍的談判空間，確立適當(dāng)?shù)倪m用主體和采購門檻價(jià)；另一方面，積極運(yùn)用GPA的一般例外、安全例外和發(fā)展中國家例外規(guī)定，確定適當(dāng)?shù)拈_放范圍。在政府采購中“國貨”標(biāo)準(zhǔn)界定上，提出應(yīng)當(dāng)明確政府采購范疇中的“國貨”標(biāo)準(zhǔn)，并根據(jù)不同的采購對(duì)象適用“完全原產(chǎn)地”、“實(shí)質(zhì)性改變”及國籍原則。

13、在優(yōu)先購買本國產(chǎn)品的具體措施方面，建議通過給予本國企業(yè)以一定的價(jià)格優(yōu)惠、制定貿(mào)易補(bǔ)償政策以及制定符合國情的技術(shù)規(guī)格來實(shí)現(xiàn)政府對(duì)本國產(chǎn)品的優(yōu)先購買。在制定中小企業(yè)優(yōu)惠政策上，認(rèn)為從實(shí)體和程序兩個(gè)角度來完善，實(shí)體方面，以法律、法規(guī)或者法律實(shí)施細(xì)則形式，規(guī)定中小企業(yè)在政府采購市場上所享有的優(yōu)惠；程序方面，在采購信息發(fā)布、供應(yīng)商資格審查及權(quán)利救濟(jì)上保障中小企業(yè)優(yōu)惠待遇的實(shí)現(xiàn)。此外，本章最后還對(duì)樹立國內(nèi)產(chǎn)業(yè)保護(hù)的法律意識(shí)、完善政府采購主體法律責(zé)任

14、和完善政府采購配套法規(guī)進(jìn)行了適當(dāng)?shù)年U述，并提出適當(dāng)?shù)慕ㄗh。本文對(duì)GPA規(guī)則下我國產(chǎn)業(yè)保護(hù)法律制度的架構(gòu)和填充都是立足于政府采購的特殊性基礎(chǔ)之上，充分吸收了GPA例外規(guī)則的立法理念，大膽借鑒國外優(yōu)秀政府采購制度中的產(chǎn)業(yè)保護(hù)措施，以期為我國政府采購中的產(chǎn)業(yè)保護(hù)制度的完善添磚加瓦。本文的主要貢獻(xiàn)在于：一、從例外條款存在的法律價(jià)值和GPA例外條款的立法目的兩個(gè)視角對(duì)適用GPA例外條款進(jìn)行產(chǎn)業(yè)保護(hù)的正當(dāng)性進(jìn)行了論證。二、嘗試性的分析了國際政府采購