刑法中的被害人承諾.pdf

1、本文除引言和結(jié)語外共分為四個部分：第一部分：被害人承諾的淵源和發(fā)展現(xiàn)狀。刑法中有關(guān)被害人承諾的理論有著深遠的歷史淵源，最早可以追溯至公元前古羅馬法學(xué)家烏爾比安在其《學(xué)說匯編》第47卷中寫下的一句話：“以被害人的意志所發(fā)生的東西，不是不法的”。在大陸法系國家刑法中，有的國家刑法明文規(guī)定了被害人承諾的行為阻卻違法；有的國家并沒有明文規(guī)定被害人承諾行為的阻卻違法性，但在司法實踐中將其解釋為超法規(guī)的違法阻卻事由。在英美法系國家中，其犯罪構(gòu)成呈現(xiàn)

2、出獨特的“雙層控辯平衡模式”。在這種雙層模式中，被害人承諾存在于第二層次的責(zé)任充足條件范圍之中，是消極的排除責(zé)任事由之一。在我國刑法中，被害人承諾與正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險相對應(yīng)是超法規(guī)的排除犯罪性事由， 第二部分：被害人承諾的刑法本質(zhì)。本部分從以下幾個方面闡釋了被害人承諾的刑法本質(zhì)問題，首先，關(guān)于被害人承諾的刑法效果，大陸法系國家刑法理論區(qū)分了被害人的“同意”和“承諾”，同意是指構(gòu)成要件行為本身的成立就是以利益人的意愿為前提的犯罪構(gòu)

3、成中利益人的允諾。在同意的情況下，阻缺的不是行為的違法性，而是行為的構(gòu)成要件該當(dāng)性。承諾是指具體法益所有人所表示的允諾。在這種情況下，即使有被害人的承諾，保護的法益仍然受到侵害。這里的被害人承諾是阻卻該當(dāng)構(gòu)成要件行為的違法性事由之一。其次，本文認為被害人承諾的正當(dāng)化根據(jù)在于公民自由自主決定權(quán)與公民所承諾放棄的刑法所保護法益之間的衡量，并且，這種利益衡量應(yīng)當(dāng)在符合社會相當(dāng)性的條件下進行。 第三部分：被害人承諾的要件。本文把被害人承

4、諾的成立要件界定為三個方面：首先，承諾人的承諾權(quán)限必須要有一定的限制。涉及國家法益和社會法益的承諾無效。其次，從承諾人的角度，認定被害人的承諾行為成立應(yīng)具備：承諾人有承諾能力、承諾行為的客觀方面、承諾人的主觀要件；最后，從接受承諾實施侵害行為的行為人的角度來看，被害人承諾行為的成立，不僅要有承諾人有效的承諾行為，而且，作為受承諾一方其自身也應(yīng)具備嚴格的條件。主要包括，受承諾人的主觀方面應(yīng)對被害人的承諾有所認識、受承諾人行為的客觀方面應(yīng)具