民間法與國家法沖突及解決機制研究.pdf

1、筆者對民間法的研究主要源自西方法律社會學和法律人類學的啟發(fā)。法律社會學和法律人類學突破了法律一元化的格局，為民間法的研究提供了深厚的理論基礎。隨著我國社會的轉型和法治社會的構建，國家法在越來越完善的同時，也逐漸暴露出一些缺陷，譬如滯后性、教條化、脫離實際等，這就促使了我國法律學者的研究視野由西方轉入國內(nèi)，尋求本土資源的優(yōu)勢以彌補國家法的缺陷。我國民間法的研究興起于20世紀90年代，學者對民間法的研究主要集中于民間法與國家法之間的關系、民

2、間法與中國傳統(tǒng)文化之間及社會轉型問題、民間法在現(xiàn)代社會的運行機制、民間法的司法作用及對少數(shù)民族習慣法的研究和對社區(qū)理論的研究等方面。民間法通俗言之就是民間習俗、風俗、道德、章制、禮儀的統(tǒng)稱，是一個大的社會規(guī)范的集合體。它的存在價值在于對國家法的彌補以及向國家法的轉化兩方面。
　　民間法的對立面是國家法，二者既對立，又統(tǒng)一，密不可分，其中，沖突的關系更大于結合，研究民間法與國家法的沖突，探索緩解二者矛盾，打造二者和諧機制的構建是本文

3、的研究重點。民間法與國家法的沖突從刑事領域和民事領域劃分，主要包括三種情況：第一種情況主要存在于刑事領域，民間法與國家法的沖突主要是因為民間法超越了其管轄范圍，觸犯了國家法的權威，對基本人權構成威脅，此時，應絕對的遵守國家法的規(guī)定；第二種情況主要存在于民事領域，即民間法與國家法都有規(guī)定，但實際適用時有所沖突，由于民事領域本就是一個私法自治的領域，因而，尊重當事人意見，將民間法與國家法進行適度調(diào)適以解決沖突矛盾不失為一個好的辦法；第三種情

4、況也主要指民事領域，國家法空白而民間法又有所界定的，以民間法的規(guī)定為標準，作為解決糾紛的標尺。細究民間法與國家法沖突的原因，可以從歷史文化及社會現(xiàn)狀找到深刻的根源。我國自古以來法律文化和西方法治思想的差異、我國人情正義觀與西方契約正義的沖突、地方差異性與國家統(tǒng)一性的矛盾以及國家法律供給與民間實際需求的不契合，都造成了民間法與國家法沖突不斷。
　　雖然民間法與國家法的沖突關系多于結合關系，但是，研究民間法與國家法的沖突的目的在于進行

5、合理的制度構建，將二者和諧的結合在一起，共同為構建社會主義法治社會提供優(yōu)秀的資源。民間法與國家法之所以能夠有效結合，在于它們對公平正義等價值追求的一致、民間法上升為國家法的歷史經(jīng)驗、民間法與國家法實施方式上的互補等因素。民間法與國家法結合的形式主要包括國家法吸收優(yōu)秀的民間法和國家法認可民間法?？陀^對待民間法，不盲從也不否定，允許其在一定條件、時間和空間內(nèi)與國家法并存互補，是民間法與國家法和諧的應有之意。在民間法與國家法和諧的制度構建上，

6、筆者從立法、執(zhí)法、司法、守法四個方面分別進行論述。立法上，主要指立法者對民間法的客觀認識以及立法的民主性和親和力，在通過調(diào)研吸收優(yōu)秀民間法的同時，廢止愚昧的、不合理的民間法，對民間法做一個清理和歸順；執(zhí)法上，重點針對執(zhí)法過程中遭遇民間法阻力的情況論述了反饋機制的構建；司法上，主要站在法官的角度，賦予法官運用民間法的權力的同時，注意防止司法腐敗和權力的擴大，以樹立一心為民的司法觀念為手段，從司法方面構建民間法與國家法的和諧；最后筆者從守法