關(guān)于被害人承諾若干問題的探討.pdf

1、被害人承諾問題的背后牽涉到的是國家刑罰權(quán)力運(yùn)作與公民個人權(quán)利自治之間的矛盾關(guān)系，因而成為現(xiàn)代刑事法治中的一個復(fù)雜而深刻的問題。近年來，隨著個人自由、權(quán)利意識的增強(qiáng)，研究被害人承諾問題就更加富有時代意義。關(guān)于被害人承諾若干問題的探討，將著眼于對其基礎(chǔ)問題與疑難問題的研究；在研究過程中秉持理論與實(shí)踐相結(jié)合的原則，重在理論上的分析與闡釋；在具體內(nèi)容上可概括為四個方面：被害人承諾的基本理論、構(gòu)成要件、推定承諾和在中國刑事法視野下的適用問題。

2、r>　　首先，就被害人承諾的基本理論問題而言，總體上圍繞被害人承諾正當(dāng)化的依據(jù)和被害人承諾正當(dāng)化的途徑兩個子問題來加以展開。關(guān)于被害人承諾正當(dāng)化的依據(jù)，需要從自主處分權(quán)的有限性和利益衡量上做綜合考察；而被害人承諾正當(dāng)化的途徑，則需要結(jié)合犯罪性是否因?yàn)槌兄Z而消失，來區(qū)分到底是阻卻了構(gòu)成要件符合性還是違法性。同時，被害人承諾正當(dāng)化的依據(jù)與被害人承諾正當(dāng)化的途徑類似為一種因果關(guān)系，所以不能孤立分析。如果將被害人承諾置于我國的刑法理論土壤，則可

3、以結(jié)合四要件的犯罪論體系來加以改造。
　　其次，就被害人承諾的構(gòu)成要件而言，可以類比行政行為的相關(guān)概念，將之區(qū)分為兩個層面。第一個層面以對承諾效力的劃分為基礎(chǔ)，區(qū)分為無效、生效和有效三種效果；第二個層面則針對不同效力的被害人承諾，從縱向上對具體構(gòu)成要件進(jìn)行分別探討。
　　再次，就推定的被害人承諾問題而言，推定承諾的正當(dāng)性、正當(dāng)性的價值和一些特殊情形下的認(rèn)定問題，需予以重點(diǎn)討論。就正當(dāng)性問題而言，應(yīng)當(dāng)結(jié)合利益權(quán)衡和利益的客觀限

4、度來進(jìn)行綜合判斷；就正當(dāng)性的價值問題而言，則需要區(qū)分是否負(fù)有作為義務(wù)加以探討；而推定承諾的特殊問題則主要涉及偶然推定承諾的問題，在這一問題上需要結(jié)合行為人自身利益的性質(zhì)和利益的權(quán)重進(jìn)行考慮。
　　最后，就被害人承諾在中國刑事法治中的適用問題而言，包括被害人承諾在中國的司法適用和立法完善。就司法適用而言，應(yīng)當(dāng)堅持無罪推定、以被害人為主和利益判斷與衡量的原則；在具體適用的邏輯路徑上，應(yīng)與判定被害人承諾行為正當(dāng)性與否的過程保持一致。就立