我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私法保護(hù)研究.pdf

1、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)承載著獨(dú)特的民族精神與民族記憶，是人類長期以來創(chuàng)造累積的重要財(cái)富，它不僅是各個(gè)民族自我認(rèn)定的歷史憑證，也是這個(gè)民族得以延續(xù)，并不斷開拓的根基與源泉。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)源自民間，產(chǎn)生于社會(huì)生活，并在其中得以發(fā)展、流傳，積聚了鮮活生動(dòng)的文化內(nèi)涵，這不僅奠定了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身獨(dú)特的文化身份，為民族國家提供著源源不斷的生命力，維系著國家的民族血脈，同時(shí)也體現(xiàn)出不同民族文化之間的獨(dú)特差異和文化多元。我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)蘊(yùn)含著中華民族獨(dú)

2、特的思維方式，是民族文化認(rèn)同的基礎(chǔ)，我國的文化主權(quán)和國民文化身份皆源于此。
　　雖然改革開放后，我國開始注重對(duì)無形智力成果的法律保護(hù)，但由于全社會(huì)長期缺乏智力勞動(dòng)和智力產(chǎn)品的法律保護(hù)意識(shí)，加上“義務(wù)本位”思想對(duì)我國的長期影響，造成了我國現(xiàn)在公法保護(hù)相對(duì)健全，私法保護(hù)相對(duì)落后的局面，2011年頒布的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》也體現(xiàn)出忠厚的行政色彩。對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)來說，我們不僅要關(guān)注其文化識(shí)別，也要關(guān)注對(duì)相關(guān)權(quán)利人的尊重，因此，公法保護(hù)

3、和私法保護(hù)都占據(jù)著同樣重要的地位，私法保護(hù)的不完善無疑會(huì)給非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承和發(fā)展造成不良影響。本文就非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私法保護(hù)問題進(jìn)行研究，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的國內(nèi)保護(hù)模式及私法保護(hù)現(xiàn)狀進(jìn)行分析，闡明完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護(hù)的必要性，結(jié)合非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護(hù)中存在的爭議及國際上的相關(guān)私法保護(hù)經(jīng)驗(yàn)，提出完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護(hù)的基本路徑，以期為我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私法保護(hù)工作貢獻(xiàn)力量。
　　本文除引言和結(jié)論外，按前后順

4、序，共分為四個(gè)部分:
　　第一部分為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概述，介紹了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概念的變化發(fā)展、法律特征。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念經(jīng)過了半個(gè)世紀(jì)的發(fā)展、演變，最終在2003年教科文組織通過的《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》中被確定。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有著區(qū)別于物質(zhì)文化遺產(chǎn)的獨(dú)特屬性:首先，它是無形的，通常只是以一種知識(shí)、技藝或技能的形式存在于傳承人的頭腦中，需要通過傳承人進(jìn)行復(fù)述、表演或制作后才能被人感知;其次，它雖以物質(zhì)為載體，卻大多通過口傳心授

5、的方式進(jìn)行傳衍，隨著特定民族、特定地域的生產(chǎn)生活方式的演進(jìn)而一同進(jìn)步和發(fā)展、傳承延續(xù);再次，它富于變化，經(jīng)過不斷地積累與創(chuàng)新、吸收與借鑒豐富和完善自身，彰顯其活態(tài)與流變的特點(diǎn);最后，它所涉領(lǐng)域廣闊，表現(xiàn)形式多樣，足跡遍及農(nóng)業(yè)、技藝、醫(yī)學(xué)、文學(xué)和藝術(shù)，表現(xiàn)形式包括口頭傳說、表演藝術(shù)、禮儀、節(jié)慶等，在不同時(shí)期、不同地域彰顯出不盡相同的文化魅力。
　　第二部分重點(diǎn)分析了我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)現(xiàn)狀。就現(xiàn)階段的立法而言，我國主要通過公

6、法范疇內(nèi)的行政手段對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)，屬于公法保護(hù)模式。對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的主動(dòng)權(quán)主要掌握在政府手中，關(guān)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)專門的私法保護(hù)活動(dòng)并沒有正式地開始，2011年頒布的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》中僅有兩處涉及私權(quán)關(guān)系的條款，分別是第5條和第44條第一款，但這兩個(gè)條款都不足以實(shí)現(xiàn)對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行有效的私法保護(hù)。另外，我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在其生存和發(fā)展過程中面臨著嚴(yán)重的生存危機(jī)，被濫用、歪曲的現(xiàn)象猖獗，相關(guān)文化遺產(chǎn)和資料被攜帶出境

7、的現(xiàn)象也屢見不鮮。出現(xiàn)這些問題的原因在于:一方面，現(xiàn)代文明與外來文化的沖擊，人們對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在認(rèn)識(shí)和理解上存在偏差;另一方面，我國對(duì)保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所能投入的資源有限，在法律制度上也存在諸多不完善。所以，筆者認(rèn)為確有必要對(duì)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私法保護(hù)制度進(jìn)行完善，以充分調(diào)動(dòng)相關(guān)權(quán)利人的積極性和主動(dòng)性，更有效地對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)和合理利用。
　　第三部分分析了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護(hù)中存在的爭議，以及一些國際組織和國家在私

8、法保護(hù)上的經(jīng)驗(yàn)。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有雙重價(jià)值結(jié)構(gòu)，對(duì)它的保護(hù)更多的體現(xiàn)在第三人對(duì)它的認(rèn)識(shí)、尊重以及利用上，這與現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度中權(quán)利人對(duì)智力成果的控制力理論不同，勢必會(huì)造成二者間不可避免的爭議。爭議的焦點(diǎn)主要集中在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主體的集體性與私有財(cái)產(chǎn)觀和保護(hù)的無期性與現(xiàn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度保護(hù)的有期性兩個(gè)方面，筆者認(rèn)為不能僅期待通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度改革來對(duì)現(xiàn)存爭議進(jìn)行協(xié)調(diào)或調(diào)度，可以通過借鑒一些國際組織和其他國家采取的保護(hù)措施開辟出適合我國國情的，

9、科學(xué)、系統(tǒng)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護(hù)制度。
　　第四部分為我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護(hù)提出了基本的完善路徑。首先，通過制定特別法，包括建立注冊(cè)登記制度、事先知情同意制度、利益分享機(jī)制、來源地標(biāo)示制度以及無限期保護(hù)制度，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)，這些制度的設(shè)置主要是為了針對(duì)第三部分所涉及的爭議提出特殊法律應(yīng)對(duì);其次，在合同法和公司法、合伙企業(yè)法等民商事法律中確立合理利用原則和以藝入股的出資方式，以確保非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)入生產(chǎn)流通環(huán)節(jié)后權(quán)利