隱私的限制與保護.pdf

1、本文致力于研究隱私及其相關(guān)的現(xiàn)象和問題，特別強調(diào)從社會的角度來理解傳統(tǒng)上側(cè)重個人角度的隱私問題。借助經(jīng)濟學的智識資源，對隱私可以從兩個方面進行考察:隱遁意義上的隱私和個人信息意義上的隱私。本文共分六章（另有引論）。前兩章重點介紹與隱私有關(guān)的經(jīng)濟學理論，后四章則是對這一理論的具體展開和應(yīng)用。而在引論部分，作者意在介紹本文的研究背景、問題意識、分析工具、寫作思路和文章的限度，重點質(zhì)疑了在傳統(tǒng)的隱私研究中所采用的道德話語的進路和邏輯。

2、　　 第一章首先對本文討論的隱私做了界定，明確了隱私的范圍，指出可以把理解隱私的起點設(shè)定為隱遁意義上的物理隱私和私人信息意義上的信息隱私。人們在強調(diào)個人隱私保護時或者出于對個人暫時或永久退出與他人交往的渴望，或者為了通過隱瞞私人信息從而在與他人的交易中獲取優(yōu)勢地位。通過對初民社會和傳統(tǒng)社會物理隱私的粗略考察，本章指出隱私并非社會必需品，也并非維持社會文明和秩序的重要內(nèi)容。
　　 第二章提出了一個關(guān)于隱私的簡潔的經(jīng)濟學理論，即法

3、律保護與限制隱私的平衡可以從社會因此而支付的成本和所獲得的收益上得到理解。本章首先考察了物理隱私的收益與成本，指出物理隱私的直接收益可以是個人因此而獲得的安寧或其所躲避的應(yīng)承擔的義務(wù)。由于社會勞動分工使得腦力勞動產(chǎn)生的社會財富在與以往體力勞動的對比中開始占據(jù)主導地位，而暫時性的隱遁是從事腦力勞動的前提之一，因此，在人們遁世的目的是為了更好的入世的意義上，對暫時性隱遁意義上的物理隱私保護的正當性要高于對永久性隱遁意義上的物理隱私的保護。物

4、理隱私的間接性收益是其可以促進交流。物理隱私所產(chǎn)生的成本是既包括社會因個人躲避應(yīng)承擔的義務(wù)所遭受的損失，也包括由于對物理隱私的保護所導致的對違法犯罪行為抓獲概率的降低。作為信息的隱私根據(jù)信息的種類可以大致可以分為有較高社會價值的信息（如作品、發(fā)明、商業(yè)秘密等）、一般性的信息（如個人出生日期、聯(lián)系方式、血型、基因等）、會給信息持有人帶來負面評價的信息（如犯罪記錄、重要疾病、精神病史等）、會令信息持有人尷尬的信息（如個人的裸照等）。本章指出

5、法律對第一類信息的保護具有最強的正當性，對第四類信息以及除個別情形外的第二類信息的產(chǎn)權(quán)配置給信息占有人同樣具有正當性，但由于第三類信息會造成欺騙和誤導，因此法律保護此類信息的正當性是最弱的。本文剩余的章節(jié)是對前兩章分析內(nèi)容的具體運用。
　　 第三章主要是對美國聯(lián)邦最高法院一系列與隱私權(quán)相關(guān)的憲法判決的分析，考察了在美國聯(lián)邦憲法層面的隱私權(quán)保護如何逐步確立并擴展的，并依次討論了與隱私利益相關(guān)的憲法問題。通過分析美國聯(lián)邦最高法院在相

6、關(guān)案例中的判決理由，本章指出作為憲法權(quán)利的隱私權(quán)，其確立和演變的理論基礎(chǔ)較為薄弱。同時，本章還討論了政府管理過程中與隱私相關(guān)的話題，主要包括政府作為雇主在招聘雇員過程中如何對待求職者隱私以及政府在履行社會管理職能過程中所面臨的如何對待社會公眾信息隱私的問題。
　　 第四章則討論了近年來公共執(zhí)法中愈演愈烈的羞辱懲罰現(xiàn)象。本章通過對隱私與社會規(guī)范的互動關(guān)系的討論，分析了社會規(guī)范在形成和運作中的邏輯，并指出反對羞辱懲罰的主要理由并非緣

7、自其對隱私權(quán)的侵犯，而是由于在小范圍內(nèi)運作良好的以揭發(fā)隱私為手段的羞辱懲罰在一個擴大了的社會背景下將會變得功能失調(diào)，產(chǎn)生社會不欲的后果。
　　 第五章是對刑法學界長期以來未曾深入分析的、與隱私有密切關(guān)系的敲詐勒索問題進行的討論。對犯罪分子的犯罪信息進行敲詐一直受到刑法的禁止，但學者們給出的理由卻常常語焉不詳，使得敲詐勒索隱私的問題似乎成了一個難以破解的迷。借助于經(jīng)濟學和博弈論論，本章從社會最優(yōu)懲罰等方面分析了敲詐隱私所面臨的一系

8、列問題，嘗試著回答了法律禁止敲詐隱私的理由，指出允許敲詐隱私會鼓勵私人執(zhí)法從而破壞制定法所所確立的最優(yōu)懲罰水平，或不能為受害人提供行為改變的激勵，從而造成社會資源的浪費。同時，本章還分析了敲詐勒索現(xiàn)象的一個特點，即敲詐勒索現(xiàn)象為何少見，指出作為博弈雙方的敲詐人與被敲詐人往往從有利于自己的策略出發(fā)進行博弈，但隨之造成的后果卻往往是敲詐勒索的失敗。
　　 第六章是對普通法中的隱私侵權(quán)類型的詳細分析。借助一系列案例，本章分析了這些案例