法律不確定性之正負(fù)效應(yīng)辨析.pdf_第1頁
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文檔簡介

1、德沃金曾說過:“我們對法律懂得的越多,我們就越會相信并非與法律有關(guān)的重要問題全都是無可置疑的”。自從二十世紀(jì)初美國的法律現(xiàn)實主義者提出了法律具有不確定性這個問題后,法律是否具有確定性這個問題便成為法學(xué)理論的一個焦點性問題。法律現(xiàn)實主義者認(rèn)為法官斷案的主要理由并不是法律規(guī)則,而是政治、經(jīng)濟(jì)、道德、習(xí)慣甚至是個人的偏好等非法律因素。在他們看來,法律就是法官或者其他官員處理案件的行為或?qū)@種行為的猜測。因此,他們更相信法律和法律推理的不確定性

2、。
   繼法律現(xiàn)實主義之后,批判法學(xué)者認(rèn)為,因為法律是以語言表述的,而不同的人對語言可能有截然不同的解讀,并且法官對于規(guī)則的理解也會受到各種社會因素的影響,從而導(dǎo)致他們對同一個案件做出不同的判決,因此,法律是徹底的不確定的。這樣一來,法官得出的任何一個判決都可以說是不確定的,如此一來,法律就不能給法律糾紛提供唯一正確的答案。
   自從法律現(xiàn)實主義者提出法律并不是人們所期望的那樣完美和確定的論斷以后,人們圍繞著法律的確

3、定性與不確定性已經(jīng)展開了漫長的討論和研究。事實上,不管人們承認(rèn)與否,確定性和不確定性是同時并存的,法律的確定性與不確定性是法律必然面對的張力,確定與不確定既相互對立,又共同存在于法律內(nèi)部。雖然法律的不確定性是不可避免的,確定性只是相對的,但是由于法律的確定性給社會帶來了更多的理性預(yù)期,其還是人們樂意追求的。而法律的不確定性雖然具有負(fù)效應(yīng),但適度的不確定性還是有其正效應(yīng)的。法律不確定性的負(fù)效應(yīng)是指其對法的安定性,穩(wěn)定性和普適性的破壞,主要

4、包括:挫傷人們的理性預(yù)期;帶來解釋和適用上的任意和恣意;危害法律的權(quán)威及其秩序;破壞法律的穩(wěn)定性和效率等。法律不確定性帶來的正效應(yīng)是指其能使僵化的、形式化的法律具有一些靈活性,使高度抽象的法律能更好地適應(yīng)復(fù)雜多變的生活。主要包括:以實質(zhì)理性補形式理性之不足;創(chuàng)造法律回應(yīng)現(xiàn)實生活需求的契機(jī);為法律的發(fā)展提供空間;通過挑戰(zhàn)法官的能力來增強法官的素質(zhì)等。
   我們的基本立場應(yīng)當(dāng)是承認(rèn)法律具有確定性和不確定性的雙重屬性,在肯定確定性給

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