婚姻家庭習(xí)俗與制定法的沖突及協(xié)調(diào).pdf

1、近代以前的中國(guó)法制，呈現(xiàn)出國(guó)家法和民間習(xí)俗并存的格局，二者相互相成，起著共同治理社會(huì)的作用。民間習(xí)俗作用在國(guó)家法所不注重的婚姻家庭領(lǐng)域，其對(duì)家國(guó)天下之家庭、鄰里、鄉(xiāng)族關(guān)系的協(xié)調(diào)起著重要作用。社會(huì)存在決定社會(huì)意識(shí)，新中國(guó)成立以來(lái)，特別是改革開放以來(lái)，社會(huì)面貌發(fā)生了巨大變化，傳統(tǒng)民間習(xí)俗也隨之變遷，但社會(huì)意識(shí)與社會(huì)存在的變化并非同步，傳統(tǒng)民間習(xí)俗仍在依法治國(guó)背景下展示著其生命力?；橐黾彝ヮI(lǐng)域習(xí)俗是一定區(qū)域的人們長(zhǎng)期交往所形成的一種價(jià)值觀念，

2、具有內(nèi)在約束性，它是特定區(qū)域的文化傳承結(jié)果，是歷史發(fā)展過程中民間法律文化的延續(xù)，是婚姻家庭領(lǐng)域現(xiàn)代立法的根源之一，具有其特定的規(guī)范意義。但是，囿于經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展的區(qū)域性，以及婚姻家庭習(xí)俗與中國(guó)封建文化之間存在的特殊關(guān)聯(lián)，其又必然存在一定缺陷，導(dǎo)致其與制定法的沖突。既然沖突不可避免，我們就不能消極地對(duì)待二者之間的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)站在歷史文化傳承以及中國(guó)法治文明建設(shè)本土化的角度，要對(duì)我國(guó)優(yōu)秀的傳統(tǒng)文化進(jìn)行繼承，將婚姻家庭習(xí)俗中那些合理的部分納入到制

3、定法中，實(shí)現(xiàn)二者之間的協(xié)調(diào)。本文以婚姻家庭習(xí)俗本身的價(jià)值意義為論證基礎(chǔ)，借助于司法實(shí)踐運(yùn)用、相關(guān)制度的形成，闡述如何有效地對(duì)婚姻家庭習(xí)俗與制定法之間的沖突進(jìn)行協(xié)調(diào)。
　　本文共分為四個(gè)部分:
　　第一部分，以兩個(gè)典型的婚姻家庭習(xí)俗與制定法沖突案例引出目前我國(guó)司法實(shí)踐中所存在的適用沖突問題。
　　第二部分，從習(xí)慣、習(xí)俗、習(xí)慣法、民間法和國(guó)家法等概念界定入手，明晰婚姻家庭習(xí)俗的特征，并且對(duì)婚姻家庭習(xí)俗類型作出區(qū)分，以此對(duì)婚

4、姻家庭習(xí)俗的基本理論作出系統(tǒng)性的總括。再?gòu)臍v史傳承、文化發(fā)展以及法律變革的角度闡述婚姻家庭習(xí)俗所具有的理論價(jià)值和實(shí)踐意義。從相反角度闡述其內(nèi)在缺陷并分析產(chǎn)生的原因，為下文的沖突埋下伏筆。
　　第三部分，本部分是對(duì)前幾部分的一個(gè)總結(jié)，即正因?yàn)榛橐黾彝チ?xí)俗所具有的這些特征與功用，其在適用過程中必然會(huì)與制定法存在沖突。文章從現(xiàn)有婚姻家庭領(lǐng)域習(xí)俗的具體形態(tài)入手，系統(tǒng)闡述沖突表現(xiàn)，并且從立法與司法維度詳細(xì)分析了沖突產(chǎn)生的原因。
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