我國服務(wù)合同立法中的一般規(guī)定.pdf

1、分類號：D923.6單位代碼：單位代碼：10190研究生學(xué)號：研究生學(xué)號：201408017密級：無碩士學(xué)位論文我國服務(wù)合同立法中的一般規(guī)定我國服務(wù)合同立法中的一般規(guī)定GeneralprovisionsinthelegislationofservicecontractinChina研究生姓研究生姓名：名：楊帥專業(yè)：業(yè)：民商法學(xué)指導(dǎo)教師指導(dǎo)教師及職稱及職稱：周驍男（教周驍男（教授）授）培養(yǎng)單位：長春工業(yè)大學(xué)長春工業(yè)大學(xué)20172017年6

2、月研究生學(xué)位論文I摘要服務(wù)在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的作用越來越重要，以服務(wù)為交換對象的合同也日趨普遍，對服務(wù)法律關(guān)系的調(diào)整已經(jīng)成為現(xiàn)代社會(huì)中重要的法律問題。在大陸法系傳統(tǒng)民法典中，服務(wù)合同是學(xué)理上基于現(xiàn)行立法所歸納的合同基本類型之一，但服務(wù)合同本身并未成為法律上規(guī)定的有名合同。由于合同法總則的一般規(guī)則主要是以“買賣合同”為基礎(chǔ)類型而構(gòu)建，難以實(shí)現(xiàn)對服務(wù)合同的全面規(guī)范，立法者通常采取如下解決方案：一方面在合同法分則中盡可能將服務(wù)合同進(jìn)行有名化羅列

3、其中，以實(shí)現(xiàn)有針對性地調(diào)整；另一方面為降低立法者立法之時(shí)可預(yù)見類型的局限性造成的負(fù)面影響，賦予某一種具體類型的服務(wù)合同承擔(dān)適用一般法的補(bǔ)充地位，如在《瑞士債法典》和我國臺(tái)灣地區(qū)民法典中，明確規(guī)定在無名服務(wù)類合同中參照適用有關(guān)委任的條款。然而，此種立法模式不僅在理論上不斷受到質(zhì)疑，而且在具體法律實(shí)施中經(jīng)常出現(xiàn)被回避適用而逃避法律的現(xiàn)象。進(jìn)入二十一世紀(jì)后，在眾多知名學(xué)者參與且具有代表性的立法研究成果中，服務(wù)合同在立法技術(shù)上更為全面地釆用了總

4、則一分則之模式，并專門創(chuàng)設(shè)了有關(guān)服務(wù)合同的一般規(guī)定，如《歐洲私法的原則、定義和示范規(guī)則：共同參考架構(gòu)草案》中規(guī)定的“適用于服務(wù)合同的普遍規(guī)則”、日本《債權(quán)法改正的基本方針》形成的有關(guān)“役務(wù)提供契約”。相較而言，不僅我國現(xiàn)行合同立法中未制定有關(guān)服務(wù)合同的一般規(guī)定，而且在我國眾多知名學(xué)者參與起草的三部民法典草案中，也未提出有關(guān)服務(wù)合同一般規(guī)定的立法建議。鑒于服務(wù)具有無形性等主要特征，根據(jù)有名合同的立法界定通例和服務(wù)合同的相關(guān)學(xué)理，以及在司法

5、實(shí)踐中面臨適用上的困境，有必要反思服務(wù)合同傳統(tǒng)立法模式、規(guī)則規(guī)定在今后發(fā)展過程中如何尋求新的改變。本文將對我國的服務(wù)合同一般規(guī)定及其立法模式進(jìn)行探討，試圖重構(gòu)我國服務(wù)合同的立法體系，將服務(wù)合同在《合同法》分則中作為一種有名合同予以單獨(dú)成章，并制定其一般規(guī)定，承擔(dān)所有服務(wù)類合同的上位法地位，為服務(wù)合同雙方當(dāng)事人提供具體的法律指引。趁《中華人民共和國民法典》頒布之契機(jī)，對服務(wù)合同一般規(guī)定的立法進(jìn)行更加規(guī)范嚴(yán)苛的理論研究，以期將來為我國民法典