用法律規(guī)范市場主體直面競爭與發(fā)展主題

1、<p>　　用法律規(guī)范市場主體直面競爭與發(fā)展主題</p><p>　　[摘 要]作為重要的商法之一，新《公司法》降低了投資門檻，為投資者開拓了投資渠道；拓展了公司自治的空間，充分發(fā)揮了公司在市場經(jīng)濟(jì)中的活力，體現(xiàn)出的諸多優(yōu)點(diǎn)有利于市場主體競爭和發(fā)展。 </p><p>　　[關(guān)鍵詞]公司法；修改；優(yōu)點(diǎn)；競爭與發(fā)展 </p><p>　　《公司法》作為重要的

2、商法之一，只有超越了具體法律條文的理論研究，才能更深刻地理解根據(jù)法律理論建構(gòu)起來的具體條文的真正內(nèi)涵，才能在沒有相應(yīng)法條予以規(guī)范的前提下，對實(shí)踐中新出現(xiàn)的問題予以科學(xué)合理的規(guī)制。 </p><p>　　一、新《公司法》降低了投資門檻，為投資者開拓了投資渠道 </p><p>　　（一）新《公司法》大幅度下調(diào)了最低注冊資本 </p><p>　　原《公司法》規(guī)定有限責(zé)

3、任公司的注冊資本不得少于以下最低限額：以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的公司為人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司為人民幣10萬元，并要求一次繳足。股份有限公司為1000萬元?！稓W盟第二號指令》第六條要求成員國在確定最低注冊資本的時(shí)候，不得超過兩萬五千歐元，相當(dāng)于二十五萬元人民幣?？梢姡覈淖畹妥再Y本是歐盟的二十倍。在日本出臺全新的《公司法》之前，股份公司按照《商法典》的規(guī)定，最低注冊資本是

4、一千萬日元，相當(dāng)于人民幣八十三萬元人民幣。從這方面來看，我國公司最低注冊資本較高，由此出現(xiàn)的主要問題是：第一，公司最低注冊資本額規(guī)定過高，不利于民間資本進(jìn)入市場。由于設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的門檻過高，為數(shù)眾多的小規(guī)模個(gè)人投資者只好較多地選擇了個(gè)體工商戶這一傳統(tǒng)的組織形式。根據(jù)統(tǒng)計(jì)，當(dāng)時(shí)許多地區(qū)的民營經(jīng)濟(jì)的構(gòu)成中，個(gè)體工商戶這種組織形式占據(jù)絕對優(yōu)勢，而公司作為最先進(jìn)、最有活力的組織形式，所占的比例還很低。這導(dǎo)致了我國民營經(jīng)濟(jì)組織形

5、式構(gòu)成的不合理，延緩了我國民營經(jīng)濟(jì)升級換代的步伐。第二，要求注冊資本一次性全部繳足，容易造成資金的</p><p>　?。ǘ┮蝗斯局贫纫彩枪膭?lì)投資的重要措施 </p><p>　　新《公司法》是一部平等善待國有投資公司和私人投資公司的平等型的《公司法》。與其他國家關(guān)于一人公司的規(guī)定更為嚴(yán)格，既為公眾投資創(chuàng)業(yè)多增加了一條渠道，多了一種方式，又有利于規(guī)范一人公司股東的行為，從而防止一人公司

6、可能產(chǎn)生的弊端。應(yīng)當(dāng)說，這樣的規(guī)定，是適當(dāng)?shù)摹?</p><p>　?。ㄈ┩晟瞥鲑Y方式，取消了技術(shù)出資的比例限制 </p><p>　　1.新《公司法》規(guī)定股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。而其中的知識產(chǎn)權(quán)，既包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)，也包括非專利技術(shù)（如技術(shù)秘密），還包括著作權(quán)等

7、知識產(chǎn)權(quán)。依據(jù)《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》第15和20條規(guī)定，出資的種類和形式還包括股權(quán)、優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式、特定債權(quán)（包括債轉(zhuǎn)股）。隨著新《公司法》實(shí)施，非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資將有著更大范圍和空間。 </p><p>　　2.新《公司法》取消了原《公司法》中“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%”，這一限制性規(guī)定，放寬了知識產(chǎn)權(quán)出資額，而主要規(guī)定了“全體股東的貨幣出

8、資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%”，其立法目的在于允許公司根據(jù)自身特點(diǎn)和需要，可以自行決定知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)在公司注冊資本中的比例，總體上不能高于公司注冊資本總額的70%，該項(xiàng)規(guī)定更有利于鼓勵(lì)高新科技公司的設(shè)立和健康成長，擴(kuò)大了股東出資的范圍與形式，提高了無形資產(chǎn)投資比例，有利于風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)發(fā)展和創(chuàng)業(yè)人員權(quán)益保障。 </p><p>　?。ㄋ模┤∠緦ν馔顿Y的上限，利于風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)更靈活

9、運(yùn)作 </p><p>　　新《公司法》第15和16條取消了原《公司法》第12條公司對外累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%的限制，而主要規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保及其投資或擔(dān)保的數(shù)額限制，由董事會或者股東會、股東大會按照公司章程的規(guī)定或授權(quán)決議。同時(shí)規(guī)定公司“不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人”。這反映了立法者尊重中國現(xiàn)實(shí)、順應(yīng)國際趨勢、敢于突破和創(chuàng)新的立法智慧和魄力。 </p

10、><p>　　二、新《公司法》拓展公司自治的空間，充分發(fā)揮出公司在市場經(jīng)濟(jì)中的活力 </p><p>　?。ㄒ唬┕咀鰹橐粋€(gè)市場主體，在市場的競爭中會自主權(quán)地審時(shí)度勢，會比較理性地處理市場信息問題 </p><p>　　本著這種鼓勵(lì)公司自治的精神，立法者對原《公司法》很多壓抑公司自治的條款作出了大幅度的修改。而原《公司法》更多強(qiáng)調(diào)的是政府對經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的管制，體現(xiàn)的是一種國

11、家本位，強(qiáng)制性的規(guī)范占據(jù)了相當(dāng)?shù)膬?nèi)容，在很大程度上壓制了公司的生機(jī)和活力。與原《公司法》相比，新《公司法》賦予公司更大的自治空間，重新界定了強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范的范圍，減少了強(qiáng)制性規(guī)范，增加了任意性規(guī)范。表決權(quán)的確定、股利的分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先受讓、股權(quán)的繼承、對外投資和擔(dān)保、經(jīng)理的職權(quán)等內(nèi)容，均由公司章程確定。這些規(guī)定增加了公司經(jīng)營和管理中的靈活性，有利于公司的發(fā)展和創(chuàng)新。 </p><p>　?。ǘ╆P(guān)于分

12、紅的問題 </p><p>　　案例：兩個(gè)股東準(zhǔn)備辦一家公司，大股東持股80%，小股東持股20%。兩人相約攜手走進(jìn)工商局進(jìn)行公司登記，工作人員說：你們章程式規(guī)定的按七三分紅不合理，《公司法》第33條的規(guī)定：有限責(zé)任公司股東按照出資比例分配股利。你們怎么八二開的出資，對應(yīng)著七三開的分紅??？小股東憑什么多拿10%啊？小股東說：“我自愿啊?！薄按蠊蓶|，你憑什么少拿10%?。俊薄拔倚母拾??！?“那不行！所以，你們要注冊這

13、種公司也不允許?！焙髞恚瑑蓚€(gè)股東問：“有何妙計(jì)？”工作人員說，“首先，你們修改公司章程，八二開的出資對應(yīng)著八二開的分紅；然后，你們再起草一份股東協(xié)議，大股東承諾每年取得的股利中的10%贈與給小股東。這樣不就解決問題了嘛?！眱蓚€(gè)股東都覺得是個(gè)好主意。公司當(dāng)日也注冊成功了。后來，很多人注冊公司都遇到這樣的問題。新《公司法》第35條就解決了這個(gè)問題：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，

14、全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 　　（三）保護(hù)中小股東的利益 </p><p>　　原《公司法》第41條規(guī)定，有限公司股東按照出資比例行使表決權(quán)。新《公司法》第43條就明確規(guī)定，“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。這就在一定程度上保護(hù)了中小股東的利益。加強(qiáng)對股東利益，特別是中小股東利益的保護(hù)。原《公司法》假定立法者的智慧超越市場的智

15、慧，政府的智慧高于商人的智慧。衡量一個(gè)國家地區(qū)的市場化程度、法治化程度的高低，就看三個(gè)指標(biāo)，一是投資者（股東）保護(hù)怎么樣，二是勞動者保護(hù)怎么樣，第三是消費(fèi)者保護(hù)怎么樣。實(shí)踐當(dāng)中，小股東之所以受到欺負(fù)，關(guān)鍵是信息不對稱。上市公司的股東面臨三座大山的壓迫：虛假陳述、操縱市場與內(nèi)幕交易。非上市公司股東更難。在《公司法》第34條明文規(guī)定，有限公司股東可以查閱會計(jì)賬簿。給會計(jì)賬簿造假確實(shí)很難。小股東也可以查閱原始憑證，新《公司法》規(guī)定的小股東查賬

16、權(quán)實(shí)際上是抓住了保障股東權(quán)利的牛鼻子，效果好而且成本低。股東有了查賬權(quán)，這一點(diǎn)是賦予股東的一個(gè)實(shí)權(quán)。以往，中小股東只能看一些公司報(bào)表等“表面文章”，公司的實(shí)際運(yùn)營情況，只有大股東和高層管理者才清楚?，F(xiàn)在有了查賬權(quán)，股東就能更好地了解公司運(yùn)營，并保護(hù)自己的權(quán)益。另外，新《公</p><p>　　（四）完善公司法人治理結(jié)構(gòu) </p><p>　　新《公司法》修改完善了公司法人治理結(jié)構(gòu)方面的規(guī)定

17、，包括完善股東會和董事會制度，充實(shí)了股東會、董事會召集和議事程序的規(guī)定；增加了監(jiān)事會的職權(quán)，完善了監(jiān)事會會議制度，強(qiáng)化了監(jiān)事會作用；增加了上市公司設(shè)立獨(dú)立董事的規(guī)定；對公司董事和高級管理人員對公司的忠實(shí)和勤勉義務(wù)以及違反義務(wù)的責(zé)任，作出了更為明確具體的規(guī)定。新《公司法》明確了董事、監(jiān)事及經(jīng)理的權(quán)責(zé)，明確規(guī)定他們的“忠實(shí)義務(wù)”和“善管義務(wù)”。 </p><p>　　三、新《公司法》有利于市場主體的競爭和發(fā)展 <

18、;/p><p>　　1.從總體上講，這次對《公司法》的修訂較為成功，新法從條文數(shù)量上看：從原來的230條到現(xiàn)在219條，看起來?xiàng)l文少了，其實(shí)內(nèi)容是極大豐富了。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，大概只有24條沒有修改。大到一些基本制度的充實(shí)，增加了一些新的章節(jié)，小到一個(gè)標(biāo)點(diǎn)符號的修改。 </p><p>　　2.從結(jié)構(gòu)上看：新《公司法》在原《公司法》基礎(chǔ)上增加了“有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓”和“公司董事、監(jiān)事、高級管理

19、人員的資格和義務(wù)”兩章；從內(nèi)容上看：新《公司法》在股東的出資、公司的設(shè)立條件、公司的對外投資和對外擔(dān)保，成立一人公司，充分體現(xiàn)公司和股東的意思自治，小股東權(quán)益保護(hù)，公司管理者的義務(wù)和責(zé)任等方面作了較大的改動。新《公司法》要適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r和將來的發(fā)展趨勢。新《公司法》就看得出來，要塑造一個(gè)公司，他有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，有獨(dú)立的經(jīng)營管理能力，他要塑造一個(gè)自治的公司，在很多事項(xiàng)上公司可以有選擇權(quán)，選擇能力也比以前大大提高了，要塑造一個(gè)講

20、究信用的公司，從其資本制度，責(zé)任制度，治理制度等等都能體現(xiàn)出來。新《公司法》在權(quán)益和責(zé)任的平衡上，在安全與效率、在各種權(quán)利主體權(quán)利關(guān)系上，在國家干預(yù)與公司自治的平衡感上掌握得很好。 </p><p>　　新《公司法》興利除弊，為民營經(jīng)濟(jì)的繁榮吹響了奮進(jìn)的號角，使企業(yè)更加自主。面對更多的市場機(jī)遇，中小投資者也將能得到更完善的法律保障。 </p><p>　　[作者簡介]楊帆（1974―），女