沒有幻燈片標(biāo)題-青島理工大學(xué)

1、主講教師 楊松森 2015年 5 月,第六單元,土木工程學(xué)院,建設(shè)工程合同管理法律制度,2,第六單元 建設(shè)工程合同管理法律制度,施工合同的效力問題 一、五類無(wú)效施工合同及無(wú)效施工合同的結(jié)算辦法二、墊資合同及墊資合同的結(jié)算辦法三、陰陽(yáng)合同及陰陽(yáng)合同的結(jié)算辦法,三、陰陽(yáng)合同及 陰陽(yáng)合同的結(jié)算辦法,,關(guān)于建設(shè)工程陰陽(yáng)合同結(jié)算的規(guī)定,2006年3月7日，某建筑公司作為中標(biāo)的施工單位與建設(shè)單位簽訂了某

2、住宅工程施工承包合同，合同中約定的工程款為4000萬(wàn)元。雙方按照法律規(guī)定將此合同進(jìn)行了備案。三天后，建設(shè)單位主要負(fù)責(zé)人邀請(qǐng)建筑公司的負(fù)責(zé)人見面，提出重新簽訂一個(gè)施工承包合同，將合同價(jià)改為3800萬(wàn)元。由于建筑公司擔(dān)心失去該施工任務(wù)，就違心答應(yīng)了這個(gè)要求。,,,2007年3月7日，工程竣工。建筑公司要求按照第一個(gè)合同結(jié)算工程款，遭到了建設(shè)單位的拒絕。建筑公司打算提起訴訟。但是建筑公司的負(fù)責(zé)人被某人士告知：“你這個(gè)官司是打不贏的。因?yàn)槟銈円?/p>

3、經(jīng)簽訂了第二個(gè)合同，這個(gè)合同的效力高于第一個(gè)合同，也就是用第二個(gè)合同修改了第一個(gè)合同?！?你認(rèn)為這位人士的觀點(diǎn)正確嗎？,,1. 陰陽(yáng)合同（黑白合同）的出現(xiàn)的原因 開標(biāo)前，每個(gè)投標(biāo)人的投標(biāo)文件都是保密的，這就使得中標(biāo)人的中標(biāo)價(jià)可能會(huì)高于招標(biāo)人的心理期望值。而建設(shè)單位為了降低工程成本，總是希望能將承包商的中標(biāo)價(jià)格壓至最低。于是就出現(xiàn)了陰陽(yáng)合同問題。,,陰陽(yáng)合同產(chǎn)生的原因？,所謂的陰陽(yáng)合同問

4、題就是招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂了合同后另行訂立了一個(gè)背離該合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議而引發(fā)的問題。  《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！?案例中陽(yáng)合同在前， 陰合同在后,實(shí)際操作中，一般陰合同在前，陽(yáng)合同在后。,2. 陰陽(yáng)合同（黑白合同）出現(xiàn)的先后順序,3. 陰

5、陽(yáng)合同糾紛,糾紛主要表現(xiàn)在以哪個(gè)合同結(jié)算上面《司法解釋》生效之前的狀況 ◆ 大部分法院按陰合同結(jié)算 ◆ 小部分法院按陽(yáng)合同結(jié)算,4. 我國(guó)關(guān)于合同備案的相關(guān)規(guī)定,,《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第47條也規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同；招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。訂立書面合同后7日內(nèi)，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)

6、將合同送縣級(jí)以上工程所在地的建設(shè)行政主管部門備案?！?5. 對(duì)于陰陽(yáng)合同問題的處理,《解釋》第21條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)?！?6. 對(duì)陰陽(yáng)合同的理解：,“備案合同與中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相悖的，應(yīng)當(dāng)以中標(biāo)合同記載的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為準(zhǔn)”?！蹲罡咴盒掠^點(diǎn)》,（1）陽(yáng)合同的備案機(jī)關(guān)？備案，應(yīng)當(dāng)指的是向“建設(shè)行政主管部門”備案。

7、,補(bǔ)充協(xié)議未背離陽(yáng)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的，可以和陽(yáng)合同一起作為結(jié)算依據(jù),《最高院新觀點(diǎn)》認(rèn)為：“不能理解為通過招投標(biāo)簽訂的合同，在簽約后不能補(bǔ)充、修訂、細(xì)化，只能一份合同履行到底”。,（2）備案合同外的補(bǔ)充協(xié)議是否都是“陰合同”？,（3）《司法解釋》第21條 是否意味著陽(yáng)合同有效而陰合同無(wú)效？,（4）在簽訂陽(yáng)合同時(shí)，雙方另行私下約定：“關(guān)于招標(biāo)投標(biāo)簽訂的合同只作為辦理備案領(lǐng)取施工許可證之用，雙方應(yīng)實(shí)際履行補(bǔ)充合同?！庇纱思s定的情況下，陽(yáng)合

8、同還是否是結(jié)算依據(jù)？,,（5）直接發(fā)包的工程，其備案合同與補(bǔ)充合同實(shí)際內(nèi)容不一致的，按照哪個(gè)合同結(jié)算？,,2006年3月7日，某建筑公司作為中標(biāo)的施工單位與建設(shè)單位簽訂了某住宅工程施工承包合同，合同中約定的工程款為4000萬(wàn)元。雙方按照法律規(guī)定將此合同進(jìn)行了備案。三天后，建設(shè)單位主要負(fù)責(zé)人邀請(qǐng)建筑公司的負(fù)責(zé)人見面，提出重新簽訂一個(gè)施工承包合同，將合同價(jià)改為3800萬(wàn)元。由于建筑公司擔(dān)心失去該施工任務(wù)，就違心答應(yīng)了這個(gè)要求。,,,2007

9、年3月7日，工程竣工。建筑公司要求按照第一個(gè)合同結(jié)算工程款，遭到了建設(shè)單位的拒絕。建筑公司打算提起訴訟。但是建筑公司的負(fù)責(zé)人被某人士告知：“你這個(gè)官司是打不贏的。因?yàn)槟銈円呀?jīng)簽訂了第二個(gè)合同，這個(gè)合同的效力高于第一個(gè)合同，也就是用第二個(gè)合同修改了第一個(gè)合同?！?你認(rèn)為這位人士的觀點(diǎn)正確嗎？,,,工程實(shí)踐中，建設(shè)單位如何規(guī)避陰陽(yáng)合同？,第一，盡量不簽訂陰陽(yáng)合同。如果想要獲得合理的低價(jià)，就進(jìn)行正式的招投標(biāo)，真正的招投