勞動合同的訂立、履行、變更、解除和終止

1、勞動合同的訂立、履行、變更、解除和終止,市勞動保障局 陳 勇2007年11月20日,（一）勞動合同的訂立,1.如何解決不簽訂勞動合同的問題 （1）改變建立勞動關系的標準,以實際用工而不是以是否簽訂書面勞動合同為標準； （2）放寬了訂立勞動合同的時間要求,一個月內簽訂皆不違法； （3） 超過一個月不簽勞動合同的處理:在一個月之后一年之內的,每月向勞動者支付雙倍工資; （4）超過一年不簽勞動合同的

2、處理:視同與勞動者簽訂了無固定期限勞動合同. 2. .如何解決勞動合同短期化問題 （1）無固定期限勞動合同的性質：無確定終止時間的勞動合同; （2）規(guī)定一般情況下勞動合同到期終止也應支付經濟補償金; （3）規(guī)定三種應訂立無固定期限勞動合同的情形; （4）明確用人單位應訂未訂無固定期限勞動合同的法律責任.,（一）勞動合同的訂立,3 如何解決濫用試用期問題 （1）試用期

3、期限的限制； （2）試用期次數(shù)的限制； （3）不得約定試用期的情形； （4）試用期工資的規(guī)定; （5）試用期解除勞動合同的規(guī)定; （6）違法約定試用期的法律責任. 4 規(guī)定訂立勞動合同的附隨義務 （1）如實告知義務； （2）用人單位用工應當建立職工名冊備查; （3）禁止扣押證件、擔?；蚴杖∝斘?； （

4、4）勞動合同文本雙方各持一份。,（一）勞動合同的訂立,5.完善勞動合同的內容 （1）增加6項內容：用人單位和勞動者的有關情況、工作地點、工作時間和休息休假、社會保險、職業(yè)危害防護、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他應納入事項。 （2）取消3項內容：勞動紀律、勞動合同終止條件、違反勞動合同的責任。 （3）勞動合同對勞動報酬、勞動條件約定不明的處理。,（一）勞動合同的訂立,6.規(guī)范約定勞動者違約金的行為

5、 （1）服務期及違約責任。 （2）保守商業(yè)秘密及競業(yè)限制。 （3）禁止用人單位與勞動者約定由勞動者承擔違約金。 7.進一步明確勞動合同無效的規(guī)定 （1）無效的三種情形。 （2）確認的機構。 （3）勞動合同無效情況下勞動者的勞動報酬。,（二）勞動合同的履行,1.勞動合同的履行 ——全面履行：按照勞動合同約定全面履行義務。 ——合法履行：保護勞

6、動者的勞動報酬權、身體健康權和休息休假權。 ——繼續(xù)履行：用人單位事項變化或合并、分立時原勞動合同繼續(xù)有效。,（三）勞動合同的變更,1.勞動合同變更的情形（三種情形） ——協(xié)商一致變更，協(xié)商不成繼續(xù)履行原勞動合同； ——客觀情況發(fā)生重大變化協(xié)商變更，協(xié)商不成的，用人單位可以解除勞動合同； ——用人單位在勞動者不勝任工作和患病或非因工負傷醫(yī)療期滿后，可以變更勞動者的工作崗位 。

7、 2.勞動合同變更的形式 ——書面變更,（四）、勞動合同的解除,1、協(xié)商一致解除 《勞動合同法》第三十六條規(guī)定“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。”,（四）、勞動合同的解除,2、勞動者單方解除勞動合同 （1）正常情況下勞動者的單方解除: 試用期內提前3天通知;勞動合同期內提前30天書面通知。 （2）用人單位存在一般違法情況下勞動者的單方解除:

8、 a.未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的； b.未及時足額支付勞動報酬的； c.未依法為勞動者繳納社會保險費的； d.用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；,（四）、勞動合同的解除,e.因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； f.法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。 （4）用人單位存在嚴重違法

9、情況下,勞動者的單方解除: 不需事先告知，勞動者可立即解除勞動合同。 a.用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的； b.用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。,（四）、勞動合同的解除,3、用人單位單方解除勞動合同 （ 1）《勞動合同法》第三十九條規(guī)定用人單位無須提前通知，可以解除勞動合同的6種情形，與《勞動法》相比，增加了2種可以解除的情形。 a.

10、在試用期內被證明不符合錄用條件的； b.嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的； c.嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的； d.勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的； e.因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； f.被依法追究刑事責任的。,（四）、勞動合同的解除,（2）《勞動合同法》第四十條

11、規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位提前30天書面通知或額外支付一個月工資后，可以解除勞動合同： a.勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； b.勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的； c.勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。,（四）

12、、勞動合同的解除,（3）《勞動合同法》第四十一條規(guī)定了四種情形可以裁減人員，但達到一定規(guī)模須經過程序。（放寬了裁員條件，同時強調了企業(yè)的社會責任） a.規(guī)模和程序：需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經向勞動行政部門報告，可以裁減人員。,（四）、勞動合同的解除,b.可以裁減人員的4種情形： ——

13、依照企業(yè)破產法規(guī)定進行重整的； ——生產經營發(fā)生嚴重困難的； ——企業(yè)轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員的； ——其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。,（四）、勞動合同的解除,c.優(yōu)先留用的人員 ——與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的； ——與本單位訂立無固定期限勞動合同的； ——家庭無其他就業(yè)人

14、員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。,（四）、勞動合同的解除,4、對解除勞動合同的限制 ——《勞動合同法》第四十二條規(guī)定了6種情形，增加了2種情形。 （1）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的； （2）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的； （3）患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內的； （4）女職工在孕期、產期、哺乳

15、期的； （5）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的； （6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,（五）、勞動合同的終止,1、勞動合同終止的情形 ——《勞動合同法》第四十四條規(guī)定有下列情形之一的，勞動合同終止： (1) 勞動合同期滿的；　　(2) 勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；　　(3)勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；　　(4)用人單位被依法宣告破產的；　　(5

16、)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；　 (6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 其中，增加了5種情形，取消了1種情形（約定終止條件）。,（五）、勞動合同的終止,2、對終止勞動合同的限制 ——勞動合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動合同應當續(xù)延至相應的情形消失時終止。但是，本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止，按照國家有關工傷保險的規(guī)

17、定執(zhí)行。,（六）、經濟補償金,1、經濟補償金的支付條件 7種情形 ——《勞動合同法》第四十六條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應當支付經濟補償： （1）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；　　 （2）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；,（六）、經濟補償金,（ 3）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的； （4）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定

18、解除勞動合同的； （5）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；,（六）、經濟補償金,（6）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的； （7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 其中，增加了第38條規(guī)定的用人單位違法勞動者提出解除勞動合同的情形；增加了勞動合同到期終止的情形。,（六）、經濟補償金,2、經濟補償金的標準

19、 ——增加規(guī)定了向高收入勞動者支付經濟補償?shù)南揞~。 《勞動合同法》第四十七條第二款“勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年?！?（六）、經濟補償金,——對支付經濟補償金作出了過渡性規(guī)定。 本法第九十七條第三款“本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止

20、，依照本法第四十六條規(guī)定應當支付經濟補償?shù)模洕a償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當時有關規(guī)定，用人單位應當向勞動者支付經濟補償?shù)?，按照當時有關規(guī)定執(zhí)行。” 3、支付經濟補償金的時間 在勞動者辦結工作交接時支付,（七）、解除和終止勞動合同的義務,用人單位： 1、用人單位單方解除勞動合同的程序要求， 43條 2、出具解除或終止勞動合同證明，15日內辦理檔案和社保關系轉移。 3、勞動合同保存