《行政法與行政訴訟法》學習重點3

1、行政法與行政訴訟法學習重點輔導(dǎo)（2）,,第十五章 行政處罰,本章的教學目的與要求是：明確行政處罰的概念與特征；了解行政處罰的設(shè)定、適用主體及其管轄；理解行政處罰的原則；掌握行政處罰的種類和程序。本章的教學內(nèi)容有：　　 　?。保姓幜P概述　　 ２．行政處罰的原則　　 ３．行政處罰的種類和設(shè)定　　 ４．行政處罰的管轄與適用　　 ５．行政處罰的程序　　 6．行政處罰的執(zhí)行,,需要把握的學習重點：　　 　　行政處罰的概念、特征、

2、原則、種類和程序?！　?（1）行政處罰的概念　　 行政處罰是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其它組織給予制裁的具體行政行為?！　?（2）行政處罰的特征,,A．行政處罰是以對違法行為人的懲戒為目的，而不是以實現(xiàn)義務(wù)為目的?！　?B．行政處罰的適用主體是行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。司法機關(guān)不能作為行政處罰的適用主體，這就將行政處罰與刑罰區(qū)別開來。刑罰只能由司法機關(guān)來適用和執(zhí)行，行政機關(guān)不能作為適用刑罰的主體。,,C．行政處

3、罰的適用對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織，屬于外部行政行為。這一特點將行政處罰與行政處分區(qū)別開來，行政處分是一種內(nèi)部行為，是基于行政機關(guān)內(nèi)部管理的層級關(guān)系或內(nèi)部監(jiān)督關(guān)系而形成的。被處分的對象只能為行政機關(guān)的工作人員或其他由行政機關(guān)任命或管理的人員。而一般的公民、法人和其他組織則不能成為行政處分的對象。,,（3）行政處罰的原則　　 A．處罰法定原則　　 處罰法定原則是行政合法性原則在行政處罰行為中的集中的體現(xiàn)，指行政處罰必須

4、依法進行。其內(nèi)容主要包括以下三個方面；　　 （a）處罰依據(jù)是法定的　　 由于行政處罰涉及到行政權(quán)的運用，關(guān)系到保護公民、法人和其它組織的合法權(quán)益，因此行政處罰必須以法律、法規(guī)規(guī)章為依據(jù)，凡是法律、法規(guī)或規(guī)章沒有規(guī)定進行行政處罰的，任何公民、法人或其他組織均不得受行政處罰。,,（b）實施處罰的主體是法定的　　 在我國，行政處罰是一種特定的行政權(quán)力，實施行政處罰的主體必須是有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織，其他任何組織和個

5、人均無權(quán)實施處罰?！　?（c）實施處罰的職權(quán)是法定的　　 具有行政處罰主體資格的行政機關(guān)或組織必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)行使行政處罰權(quán)，不得超越職權(quán)和濫用職權(quán)。所謂超越職權(quán)，是指行使行政處罰權(quán)的機關(guān)和組織超越了法定的權(quán)力。主要表現(xiàn)在以下幾個方面；,,１．行政機關(guān)行使了其他機關(guān)，如司法機關(guān)的權(quán)力?！　?２．甲行政機關(guān)行使了乙行政機關(guān)的權(quán)力?！　?３．下級行政機關(guān)行使了其上級行政機關(guān)的職權(quán)。超越職權(quán)的行為是一種違法行為。所謂濫用權(quán)力，主

6、要是指行政機關(guān)在行使行政處罰權(quán)時，畸輕畸重，或考慮不相關(guān)因素，胡亂行使處罰權(quán)力。在實踐中，最突出的作法是所謂的“罰態(tài)度”，視相對方態(tài)度好壞決定處罰輕重。,,（d）處罰程序是法定的　　 行政機關(guān)適用行政處罰時，必須依照法定的行政處罰程序進行。程序合法是實體合法的保障。處罰機關(guān)在適用處罰中如果不嚴格按照法定的程序進行，如立案、調(diào)查取證、聽證、期間、送達處罰裁決書等程序，就會損害公民、法人或其他組織的合法權(quán)益。違反程序所作出的處罰是違法的、

7、無效的。,,B．處罰公正、公開原則,,在行政處罰的適用中，以下三種情況屬于違背公正原則：　　 1．同等情況，不同處罰。這是指兩個以上違法者在違法行為和情節(jié)方面相同，但處罰結(jié)果卻不相同。這種不公正的處罰既可以發(fā)生在同一行政機關(guān)對不同案件的處理上，也可以發(fā)生在同一行政機關(guān)對同一案件有兩個以上違法者的處理上。如甲乙二人的違法事實和情節(jié)相同，但公安機關(guān)對甲裁決拘留，而對乙只罰款５０元，這顯然是不公正的。,,２．不同情況，相同處罰。指兩個以上的

8、違法者在違法行為和情節(jié)方面有較大差異，而行政機關(guān)卻不加區(qū)別地作出相同的處罰結(jié)果。 ３．違反公正的程序。行政機關(guān)應(yīng)當允許當事人有申辯理由的權(quán)利，無偏 私，聽取雙方意見，說明理由，公開處罰過程及處罰的事實、證據(jù)、法律依據(jù)等，否則，即為違背公正程序。即使結(jié)果公正，而程序不公正的行政處罰也是 違背公正原則的。,,行政處罰公開原則是指行政處罰的依據(jù)及處罰中的有關(guān)內(nèi)容必須公開。具 體表現(xiàn)為：　　 （１）作為行政處罰依據(jù)的法律、法規(guī)和規(guī)章等法律文

9、件必須事先公布，否 則不能成為行政處罰的依據(jù)；　　 （２）實施行政處罰的主體及具體人員的身分必須公開Ｚ　　 （３）行政主體在作出處罰決定之前，必須向被處罰人公開處罰決定的事 實、理由和依據(jù)，并告知當事人依法享有的權(quán)利；　　 （４）行政處罰的聽證會必須公開。,,C．處罰與違法行為相適應(yīng)的原則　　 這一原則是指實施的行政處罰，必須與受罰人的違法行為的事實、性質(zhì)。情節(jié)及社會危害程度相適應(yīng)。其具體內(nèi)容主要包括以下幾個方面：　　 １．行

10、政處罰的種類與違法行為相適應(yīng)?！　?２．行政處罰的輕重程度與違法行為相適應(yīng)?！　?３．行政處罰的減免與違法行為相適應(yīng)。,,D．處罰與教育相結(jié)合的原則　　 行政處罰是法律制裁的一種形式，具有懲戒與教育雙重功能。處罰不是目的，而是手段，通過處罰達到教育的目的。行政主體在行政處罰的適用過程中，對違法者要始終堅持教育與處罰相結(jié)合的原則，分別不同情況，區(qū)別對待、擺事實、講道理，以理服人；對于情節(jié)顯著輕微，主動承認錯誤并能及時改正的，可以從輕

11、或免予處罰。對于應(yīng)予以行政處罰的行為，也要注意輕重之別，施以必要的，恰當?shù)奶幜P，從而達到特殊預(yù)防和教育的目的，收到較好的社會效果。,,E．不免除民事責任，不取代刑事責任原則　　 這一原則是指公民、法人或者其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對他人造成損害的，應(yīng)當承擔民事責任。違法行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當依法追究刑事責任，不得以行政處罰代替刑事處罰。 F．救濟原則　　 這一原則是“無救濟，則無權(quán)利（力）” 這一行政法基本原則在行政處罰中

12、的具體落實。公民、法人或者其他組織對行政主體給予的行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復(fù)議或提起訴訟。公民、法人或其他組織因行政機關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出行政賠償要求。,,（3）行政處罰的種類　　 行政處罰的種類，主要是指行政處罰機關(guān)對違法行為的具體懲戒制裁手段。在我國行政處罰可以分為以下幾種：　　 A．人身罰　　 人身罰也稱自由罰，是指特定行政主體限制和剝奪違法行為人的人身自由的行政處罰。由于人身權(quán)是公民權(quán)利中最重

13、要，也是最基本的一項權(quán)利，因此，人身罰是最嚴厲的行政處罰。人身罰主要有行政拘留和勞動教養(yǎng)兩種形式。,,行政拘留也稱治安拘留，是特定的行政主體依法對違反行政法律規(guī)范的公民，在短期內(nèi)剝奪或限制其人身自由的行政處罰?！　?勞動教養(yǎng)，這里指行政機關(guān)對習慣性違法或有輕微犯罪行為，尚不夠刑事處罰且又具有勞動能力的人所實施的一種處罰改造措施。勞動教養(yǎng)的期限是３年，必要時可延長１年。,,B．行為罰　　 行為罰又稱能力罰，是指行政主體限制或剝奪違法行

14、為人特定的行為能力的制裁形式。它是僅次于人身罰的一種較為嚴厲的行政處罰措施。限制或剝奪管理相對方某一方面的行為資格或者行為能力，也就意味著限制或剝奪了行為人從事某項活動的權(quán)利。行為罰的主要表現(xiàn)形式為吊銷營業(yè)執(zhí)照和許可證以及責令停產(chǎn)停業(yè)。,,C．財產(chǎn)罰　　 財產(chǎn)罰是行政主體依法對違法行為人給予的剝奪財產(chǎn)權(quán)的處罰形式。財產(chǎn)罰是運用得最廣泛的一種行政處罰，財產(chǎn)罰的形式主要有罰款和沒收財物（沒收違法所得、沒收非法財物等）兩種。 D．申誡罰

15、　　 申誡罰又稱精神罰。聲譽罰，是指行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民。法人或其它組織的譴責和警戒。申誡罰是對違法者的名譽、榮譽、信譽或精神上的利益造成一定損害的處罰方式，其具體形式主要有；警告和通報批評。,,（4）行政處罰的程序　　 A．簡易程序　　 行政處罰的簡易程序又稱為當場處罰程序，指行政處罰主體對于事實清楚、情節(jié)簡單、后果輕微的行政違法行為，當場作出行政處罰決定的程序。設(shè)置行政處罰的簡易程序有助于提高行政管理的效率，但其適用

16、的條件是很嚴格的?！缎姓幜P法》第３３條規(guī)定：“違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以５０元以下、對法人或其他組織處以１０００元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定?！?由此可見，可以適用簡易程序的行政處罰案件，必須符合三個條件：,,a．違法事實確鑿。 b．對該違法行為處以行政處罰有明確、具體的法定依據(jù)。c．處罰較為輕微，即對個人處以５０元以下的罰款或者警告，對組織處以１０００元以下的罰款或者警告?！　?簡易程序的具體

17、內(nèi)容:　　 行政執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的，應(yīng)當嚴格遵循以下程序：　　 a．出示執(zhí)法證件，表明執(zhí)法人員的身分?！　?b．告知作出行政處罰決定的事實、理由和根據(jù)。,,c．聽取當事人的陳述和申辯?！　?d．填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書?！　?e．將行政處罰決定書當場交付當事人?！　?行政執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定，必須報其所屬行政機關(guān)備案。當事人對以簡易程序作出的行政處罰決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議和提起行政

18、訴訟。,,B.一般程序　　 一般程序是行政機關(guān)進行行政處罰的基本程序。根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，行政機關(guān)通常是按照一般程序作出行政處罰決定，簡易程序?qū)儆谔厥馇闆r。　　 （a）一般程序的適用范圍　　 處罰較重的案件，即對個人處以警告和５０元以下罰款以外的所有行政處罰，對組織處以警告和１０００元以下罰款以外的所有行政處罰?！　?情節(jié)復(fù)雜的案件，即需要經(jīng)過調(diào)查才能弄清楚的處罰案件?！　?當事人對于執(zhí)法人員給予當場處罰的事實認定有分歧而無

19、法作出行政處罰決定的案件。,,（b）一般程序的具體內(nèi)容　　 調(diào)查取證；　　 告知處罰事實、理由、依據(jù)和有關(guān)權(quán)利；　　 聽取陳述、申辯或者舉行聽證會；　　 作出行政處罰決定；　　 作出行政處罰決定書。（c）行政處罰的聽證程序,,行政處罰的聽證程序是指行政處罰決定在被作出之前，在非本案調(diào)查人員的主持下，舉行由該案的調(diào)查人員和當事人參加的公開聽取當事人陳述、申辯以及與調(diào)查人員辯論的公聽會。聽證程序是一般程序的一個中間程序，在特殊情

20、況下才采用。,,案情,,關(guān)某是 運煤司機，一日運煤經(jīng)過309國道某省某地區(qū)路段設(shè)立的交通檢查站時，交通檢查站執(zhí)勤人員宋某（身著交通警察制服，佩帶值勤袖章）向關(guān)某走過來，遞給了關(guān)某 一張?zhí)幜P決定書，并對關(guān)某說：交20元錢，再走。關(guān)某接過處罰書，見上面印著的全部內(nèi)容是：根據(jù)有關(guān)規(guī)定，罰款20元。決定書印著某省某地區(qū)交通大隊的印章。關(guān)某問宋某：“為什罰我？宋某說：”你超載?！瓣P(guān)某答辯：”我只拉半車煤，怎的超載？宋某不耐煩說：讓你交你就交，羅嗦

21、?！瓣P(guān)某說：”不說清楚，我就不交?！斑@時，宋某又遞過來一張?zhí)幜P決定書，并說：就你這態(tài)度，再交20元?！标P(guān)某怕爭辯下去，又罰款，只好交了40元錢。,,問題本案中的行政處罰行為那些地方違反了《行政處罰法》的規(guī)定？,,,,案情 甲縣劉某通過他人介紹，向乙縣韓某借款4萬元，當時，劉某給韓某寫了一張欠條，并許諾半年內(nèi)歸還。但半年內(nèi)劉某一直未找韓某還錢，韓某去找劉某，劉某說自己作生意賠了錢，現(xiàn)在沒有錢還。一個月后，有一天劉某駕駛一輛小

22、面包車,,,學員討論,2000年5月6日趙某帶6周歲的女兒小芳到其家附近新落成的大型超市購物。剛進店們，“偷一罰十”的醒目警示牌便映入眼簾。趙某帶6周歲的女兒在超市轉(zhuǎn)了一圈，選好要買的東西，結(jié)完帳向外走時，被店內(nèi)的保安人員攔住。保安人員指著小芳的手里拿著的巧克力，問：這盒巧克力沒付錢吧？趙某吃了一驚。連忙道歉，準備回款臺付錢，保安人員攔者她。指著偷一罰十”的醒目警示牌，要趙某交180元的罰款，并當場出具了罰款單。趙某被迫交了罰款后，向人

23、民法院提起了行政訴訟。,,問： 1、本案中趙某是否應(yīng)當交納罰款？ 2、趙某提起了行政訴訟，法院是 否受理？ 3、本案中趙某可以通過何鐘途徑獲得權(quán)利救濟？,,某娛樂中心在區(qū)工商局尚未批準的情況下即進行營業(yè)。由于隔音效果不好。噪音很大。為此，附近居民于2000年3月4日象區(qū)環(huán)保局投訴。經(jīng)調(diào)查取證 后，區(qū)環(huán)保局認為某娛樂中心存在噪音污染問題。這時，區(qū)工商局又發(fā)現(xiàn)了該娛樂中心未

24、經(jīng)批準即進行營業(yè)的問題。區(qū)環(huán)保局于2000年7月11日作出了對某娛樂中心,課堂分析,,作出巨額罰款的處罰決定，區(qū)工商局則于2000年7月13日向某娛樂中心發(fā)出了“聽證通知書”，告知其將于2000年7月15在區(qū)工商局舉行聽證。某娛樂中心接到通知后，于7、15日參加聽證。聽證結(jié)束后，區(qū)工商局于2000年7月17日對某娛樂中心作出了責令停產(chǎn)停業(yè)的處罰決定。,,問題 1、本案的處罰程序存在那些不合法的情形？2、如果某娛樂中心對區(qū)工商局的處罰

25、決定 不服向法院提起了行政訴訟。法院該如何處理本案？3、如果某娛樂中心對區(qū)環(huán)保局的處罰決定 不申請行政復(fù)議，也不提起訴訟，只是拒不交納罰款，區(qū)環(huán)保局該如何處理？,,案情某市衛(wèi)生防疫站在對本市的服務(wù)行業(yè)衛(wèi)生檢查過程中，發(fā)現(xiàn)某招待所衛(wèi)生條件極差。在許多項目上沒有達到規(guī)定標準，而且近期招來的服務(wù)人員從未進行過身體檢查，沒有健康合格證。對此，市衛(wèi)生防疫站欲對該招待所作出吊銷“衛(wèi)生許可證”的處罰決定，該招待所要求舉行聽證會。,,,問題,1、市

26、衛(wèi)生防疫站能否實施行政處罰行為？,2、市衛(wèi)生防疫站 應(yīng)否組織聽證，如需聽證，將如何組織聽證？,,,,,本章的教學目的與要求是：明確行政違法、行政不當?shù)母拍?；掌握行政責任的概念和?gòu)成要件；了解行政責任的追究和承擔。本章的教學內(nèi)容有：　　　 　?。?、行政違法與行政不當?！　?　?。?、行政責任。,第十七章 行政責任,,需要把握的學習重點：　　 　?。?、行政違法和行政不當?shù)母拍??！　?（1）行政違法是指行政主

27、體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在行政管理過程中，違反行政法律規(guī)范的行為。行政違法具有以下特征；（a）行政違法是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員的違法；（b）行政違法必須是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員違反行政法律規(guī)范的行為，即違反行政法律規(guī)范中對其行使職權(quán)所要求的程序性與實體性義務(wù)的約束。（c）行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員的行政違法行為在主觀上有過錯。,,(2) 行政不當也叫行政失當，指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在執(zhí)行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理

28、。依據(jù)行政合理性原則的要求，行政行為不僅要合法，還應(yīng)合理，符合法律的目的和精神。由于行政自由裁量權(quán)的存在，使行政主體所作出的行政行為，雖然沒有違反行政法律規(guī)范的羈束規(guī)定，但在內(nèi)容和客觀事實上不合理，違反了立法的真正目的和意圖，違反了法律上的公正、公平的精神。,２、行政責任的概念及其構(gòu)成要件?！　?行政責任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當，違反其法定職責和義務(wù)而應(yīng)依法承擔的否定性的法律后果。行政責任的構(gòu)成要件是：　　

29、 A．行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員。行政機關(guān)及法律。法規(guī)授權(quán)的組織及其執(zhí)行公務(wù)的人員，行政機關(guān)委托的其它組織享有行政職權(quán)和履行行政職責。對于它們違法或不當行政的行為應(yīng)承擔行政責任，方可保證依法行政、合理行政。只是行政主體和執(zhí)行公務(wù)人員承擔行政責任的形式不同罷了，但它們均為行政責任的主體。,,B．行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當。行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員應(yīng)當履行法定的職責，不濫用職權(quán)；遵循法定的程序合理而合法行政

30、，這是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員的法定義務(wù)。如有違反，產(chǎn)生行政違法或行政不當，則必須承擔相應(yīng)的責任，這也是行政法治的要求。,,C．行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認，是一種法律責任，行政責任不是一種政治上或道義上的責任，而是一種法律所明確規(guī)定的責任。對于違反法定的義務(wù)的行為，必須依法承擔否定性的法律后果。而且行政責任的內(nèi)容和承擔方式必須依法確定。 D．承擔行政責任須有主觀上的故意或過失。法律責任是行政違法或行政不當?shù)谋厝环珊蠊姓`

31、法或行政不當是以主觀過錯為必要條件的，因而行政責任的承擔也應(yīng)以主觀上的故意或過失為要件。,,第十八章 行政救濟概述 　　本章的教學目的與要求是：明確行政救濟的概念與特征；了解行政救濟的途徑。本章的教學內(nèi)容有：　 １、行政救濟的概念與特征?！?２、行政救濟的途徑。,,需要把握的學習重點：　　行政救濟的概念與特征?！　⌒姓葷?，是指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權(quán)益，請求有權(quán)的國家機關(guān)依法對行政違法或行政不當行

32、為實施糾正，并追究其行政責任，以保護行政管理相對方的合法權(quán)益。行政救濟的特征：,,（1）行政救濟以行政管理相對方的請求為前提　　 因為行政救濟制度的設(shè)立就是為了對行政管理相對方的合法權(quán)益于以救助和保護。作為行政管理相對方的公民、法人或其他組織，由于其所處的法律地位，即一方面在行政管理活動以及所形成的行政法律關(guān)系中，處于弱者的地位，必須通過行政救濟來保障其合法權(quán)益；另一方面，行政管理相對方作為一般法律權(quán)利與義務(wù)的主體，又具有自由處置其救

33、濟請求權(quán)的權(quán)利，沒有相對方的請求，救濟無從開始。,,（2）行政救濟以行政爭議為基礎(chǔ)　　 行政爭議，也就是行政糾紛，是行政管理相對方認為行政主體的具體行政行為違法或不當，侵犯其合法權(quán)益，并對行政行為不服所形成的法律爭議。行政救濟制度就是國家有關(guān)機關(guān)對行政爭議作出反應(yīng)，為解決爭議，補救相對方受損權(quán)益而建立的。在裁決爭議中，分清是非，判明責任，通過補救受損的相對方，使行政主體與相對方之間取得一種法律平衡。,,（3）行政救濟的最終目的是保護相

34、對方的合法權(quán)益　　 行政救濟的核心內(nèi)容是由有權(quán)的國家機關(guān)處理和裁決行政爭議。行政爭議的焦點是行政主體的具體行政行為是否違法與失當，因此，行政救濟的過程實質(zhì)上是對行政行為是否合法與適當?shù)膶彶榕c監(jiān)督過程。通過對不合法或不適當?shù)木唧w行政行為的變更或撤銷，來裁決和處理行政爭議，最終保護行政管理相對人的合法權(quán)益。,第十九章 行政復(fù)議,教學目的與要求：　　 明確行政復(fù)議的概念與特征；了解行政復(fù)議的程序及其與行政訴訟的關(guān)系；掌握申請行政復(fù)議的范圍

35、。本章主要教學內(nèi)容：　　 １．行政復(fù)議概述?！　?2．行政復(fù)議參加人?！　?3．行政復(fù)議的范圍?！　?4．行政復(fù)議的管轄與機構(gòu)?！　?5．行政復(fù)議的程序。,,需要把握的學習重點：　　 １、行政復(fù)議的概念與特征?！　?行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關(guān)提出申請，由受理申請的行政機關(guān)對具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。

36、 行政復(fù)議具有以下特點：,,（１）行政復(fù)議是行政機關(guān)的行政行為　　 行政復(fù)議是行政機關(guān)行使職權(quán)的行為，是上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)行使監(jiān)督權(quán)的一種形式?！?因此，行政復(fù)議是一種行政行為。 （２）行政復(fù)議是以行政爭議為處理對象的行為　　 行政爭議是由于相對方認為行政機關(guān)行使行政管理權(quán)，侵犯其合法權(quán)益而引起的爭議。行政復(fù)議只以行政爭議為處理對象，它不解決民事爭議和其他爭議。,,（３）行政復(fù)議是由行政相對方提起的一種依申請而產(chǎn)生的行為

37、 　　 行政復(fù)議應(yīng)由行政相對方提出，行政相對方不提出復(fù)議申請，行政機關(guān)不能自主啟動行政復(fù)議程序。因此，行政復(fù)議是一種被動的、依申請而產(chǎn)生的行為，而不是依職權(quán)而產(chǎn)生的行為。,,（４）行政復(fù)議是一種行政司法行為　　 行政復(fù)議雖然是一種行政行為，但創(chuàng)設(shè)這項制度的目的是為了解決行政爭議。從公正性的要求考慮，行政復(fù)議需要有比較嚴格的程序，從復(fù)議申請的提出，到復(fù)議申請的受理和審理直到作出復(fù)議決定，都與司法行為相類似，而與一般的行政行為則有較明顯

38、的區(qū)別。因此，人們把它當作一種行政司法行為，或者稱為“準司法行為”。,復(fù)議的范圍。,行政復(fù)議的范圍，是指行政機關(guān)受理行政復(fù)議案件的范圍。也是行政相對人可以通過行政復(fù)議獲得救濟的范圍。從理論上說，任何權(quán)利都需要相應(yīng)的救濟，因此，作為公民權(quán)利救濟手段的行政復(fù)議，它的范圍應(yīng)當與行政權(quán)的明是一致的。但是，具體到一國的立法實踐中，行政復(fù)議的范圍卻受諸多因素影響而往往要小于行政權(quán)的范圍。我國《行政復(fù)議法》規(guī)定行政復(fù)議的范圍包括：,２、申請行政復(fù)議

39、的范圍,,（1）具體行政行為　　 具體行政行為是指行政機關(guān)針對特定的公民、法人或者組織作出的影響其權(quán)益的決定。根據(jù)《行政復(fù)議法》第６條的規(guī)定，申請人對下列具體行政行為不服的，可以申請行政復(fù)議：　　 A．對行政機關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、都停產(chǎn)停業(yè)。暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰不服的?！　?B．對行政機關(guān)作出的限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施決定不服的。,,C．

40、對行政機關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)、資格等證書變更、中止、撤銷的決定不服的。　　 D．對行政機關(guān)作出的關(guān)于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的?！　?E．認為行政機關(guān)侵犯合法的經(jīng)營自主權(quán)的?！　?F．認為行政機關(guān)變更或者廢止農(nóng)村承包合同，侵犯其合法權(quán)益的?！　?G．認為行政機關(guān)違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務(wù)的。,,H．認為符合法定條件申請行政機

41、關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請行政機關(guān)審批、登記有關(guān)事項。行政機關(guān)沒有依法辦理的?！　?I．申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利或者受教育權(quán)利的法定職責，行政機關(guān)沒有依法履行的?！　?G．申請行政機關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費，行政機關(guān)沒有依法發(fā)放的?！　?K．認為行政機關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。,,（2）抽象行政行為　　 抽象行政行為是指行政機關(guān)針對不特定的對象作出的具有普遍

42、約束力的決定和命令的行為。包括制定行政法規(guī)、規(guī)章和發(fā)布決定、命令。《行政復(fù)議法》第７條規(guī)定，公民法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，可以一并向行政復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請：,,A．國務(wù)院部門的規(guī)定?！　?B．縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定?！　?C．鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定　　 前款所列規(guī)定不合國務(wù)院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行

43、政法規(guī)辦理。　　 （3）行政復(fù)議的排除　　 根據(jù)《行政復(fù)議法》第８條的規(guī)定，下列事項，不能申請復(fù)議：,考點透視,A．不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的。 　　 B．不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的?！　?此外，對國防、外交等國家行為不服的，也不能申請復(fù)議。,,山東省某縣一造紙廠未經(jīng)批準擅自在淮河流域的一河流管理范圍內(nèi)設(shè)置排污口，向河流內(nèi)排污，受到某縣環(huán)保局的查處。依國務(wù)院頒布《淮河流域水污染防治暫行條

44、例》的規(guī)定：“縣級人民政府環(huán)境保護行政主管部門或水行政主管部門決定的罰款額，以不超過1萬元為限；超過1萬元的，應(yīng)當報上一級環(huán)境保護行政主管部門或水行政主管部門批準?！?,縣環(huán)保局責令造紙廠糾正違法行為，并經(jīng)報上一級環(huán)境保護行政主管部門市環(huán)保局的批準，對該造紙廠處以4萬元的罰款。造紙廠以罰款過重為由，申請行政復(fù)議。復(fù)議期間被申請人將原來的4萬元罰款改為3萬元，對此，造紙廠表示同意并申請撤回復(fù)議申請，行政復(fù)議機關(guān)同意撤回復(fù)議申請。事后造紙廠

45、又認為3萬元的罰款還是過重，又以此事由再次向復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議。,,問題1、本案誰為行政復(fù)議機關(guān)？2、事后造紙廠再次向復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，復(fù)議機關(guān)是否受理？,問題,,公民方某自行組織橋牌俱樂部,某市民政部門以其未經(jīng)批準為由決定予以取締.方某不服,向市政府申請復(fù)議,請問市政府應(yīng)當如何處理?A市政府應(yīng)當受理復(fù)議申請B市政府不予受理,因不屬行政復(fù)議范圍C應(yīng)告知其向省民政廳申請復(fù)議D不予受理,因取締決定并不違法,第二十章 行政賠

46、償,教學目的與要求：　　 明確行政賠償?shù)母拍詈吞卣?，行政賠償?shù)姆秶?，行政賠償責任的構(gòu)成要件和歸責原則；弄清行政賠償責任的例外，行政賠償?shù)恼埱笕撕唾r償義務(wù)機關(guān)；了解行政賠償程序、行政追償以及我國國家賠償方式與計算標準。本章的教學內(nèi)容：　　　 １．行政賠償概述?！　?２．行政賠償責任的構(gòu)成要件和歸責原則。,,３．行政賠償范圍?！　?４．行政賠償?shù)馁r償請求人?！　?５．行政賠償義務(wù)機關(guān)?！　?６．行政賠償程序?！　?７．行政追償

47、?！　?８．我國國家賠償方式與計算標準。,,需要把握的學習重點：　　 １、行政賠償?shù)母拍詈吞卣??！　?行政賠償即行政侵權(quán)賠償。是指行政主體及其行政工作人員，在行使行政職權(quán)過程中，因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成了損害，由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫?。其特征是?,（１）行政賠償實質(zhì)上是一種國家賠償　　 行政職能屬于國家職能，行政權(quán)也屬于國家權(quán)力。行政主體及其工作人員行使職權(quán)所實施的職務(wù)活動，是代表國家進行的

48、，根本上是一種國家活動。因此行政賠償是一種國家賠償。另外，行政賠償費來源于國家財政，根本上的賠償義務(wù)還是由國家來承擔的。,,（２）行政賠償?shù)钠鹨蚴切姓謾?quán)損害行為　　 行政侵權(quán)賠償損害行為是行政主體作出的行政行為侵犯并損害了公民、法人和其它組織的合法權(quán)益的行為。只有這種行為才有可能引起國家行政賠償責任。,,（３）行政賠償?shù)牧x務(wù)主體只能是侵權(quán)行政機關(guān)　　 侵權(quán)行政機關(guān)是指作出侵權(quán)行政行為的行政機關(guān)和實施侵權(quán)行政行為的行政機關(guān)工作人員所

49、在的行政機關(guān)。法律、法規(guī)授權(quán)行使行政職權(quán)的組織也可視為侵權(quán)行政機關(guān)，從而具有行政賠償義務(wù)主體的資格，除此之外，包括行政機關(guān)工作人員在內(nèi)的任何 人和組織都不得作為行政賠償?shù)牧x務(wù)主體。,,（４）行政賠償范圍以具體行政行為造成的侵權(quán)損害為限　　 依照我國法律規(guī)定，除具體行政行為以外的抽象行政行為以及國防、外交等國家行為不在國家承擔行政賠償責任的范圍之內(nèi)。這一點與民事侵權(quán)賠償責任不同。一般說來，民事侵權(quán)行為只要造成損害，侵權(quán)的民事主體均應(yīng)承擔

50、民事賠償責任，而不可能具有行政侵權(quán)賠償責任因行政利益的需要而產(chǎn)生的特殊免責條件。,,（５）行政賠償?shù)呢熑涡问绞菗p害賠償　　 這一特點將行政賠償責任與其他行政責任區(qū)分開來。如行政合同的責任形式是解除合同、支付違約金，行政違法的責任形式是對其人身財產(chǎn)、行為資格及精神等方面的剝奪、限制和警戒。（６）行政賠償?shù)姆韶熑沃黧w是行政主體　　 這是相對于國家而言的，雖然行政賠償是國家賠償，根本上由國家來承擔賠償義務(wù)，但國家是個抽象主體，無法直接

51、以法律主體的身分參加行政法律關(guān)系和承擔法律責任。因此，在行政法中，只能由具體享有行政職權(quán)的行政主體來承擔法律上的具體賠償責任。,,２、行政賠償責任的構(gòu)成要件和歸責原則?！　?（1）行政賠償責任的構(gòu)成要件　　 A．行政侵權(quán)行為　　 行政侵權(quán)行為是構(gòu)成行政賠償責任的首要條件。行政侵權(quán)行為具有以下三個要素：　　 a．實施行政侵權(quán)行為的人必須是國家行政機關(guān)的公務(wù)員或其他被授權(quán)或委托行使國家行政管理職能的人員?！　?b．行政侵權(quán)行為必須

52、是執(zhí)行行政職務(wù)的行為?！　?c．行政侵權(quán)行為必須是違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損害的行為。,,B．損害事實　　 這是指當事人的合法權(quán)益受到了行政侵權(quán)行為的客觀損害。在確定損害事實時應(yīng)注意以下幾點：　　 a．損害必須是已經(jīng)發(fā)生的、確實存在的損害。對于某種將來可能發(fā)生也可能不發(fā)生的不確定狀態(tài)的損害，可不予賠償?！　?b．受損害的權(quán)益必須是合法的，受法律保護的權(quán)益，才發(fā)生賠償問題?！　?c．損害事實包括物質(zhì)損害事實、人

53、身損害事實和精神損害事實。物質(zhì)損害，是指對財產(chǎn)權(quán)益的損害；人身損害，是指對公民身體的直接損害；精神損害，是指公民和法人的人格權(quán)所受到的損害。,,C.侵權(quán)行為與損害事實之間有因果關(guān)系　　 這種因果關(guān)系是連結(jié)責任主體與損害的紐帶，是責任主體對損害承擔法律責任的基礎(chǔ)和前提，如果缺少這種因果關(guān)系，那么行為人就沒有義務(wù)對損害負責?！　?（2）行政賠償責任的歸責原則　　 A．過錯責任原則　　 這是指行政主體和行政工作人員執(zhí)行職務(wù)時因過錯給公

54、民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損失的，國家應(yīng)承擔賠償責任。,,B．危險責任原則　　 該原則又稱為無過錯責任原則，這是指行政主體和行政工作人員在執(zhí)行職務(wù)時侵犯了相對方的合法權(quán)益并造成損失的，不論行為人是否有過錯，國家均 應(yīng)承擔賠償責任。 C．違法責任原則　　 這是指行政主體和行政工作人員執(zhí)行職務(wù)時的違法行為侵犯公民、法人或 其他組織的合法權(quán)益造成損害的，國家應(yīng)承擔賠償責任。,,３、行政賠償?shù)姆秶??！　?根據(jù)《國家賠償法》第３條、

55、第４條、第３６條之規(guī)定，行政賠償范圍包括侵犯人身權(quán)的違法行政行為和侵犯財產(chǎn)權(quán)的違法行政行為兩種，對上述兩種違法行政行為所造成的損害，受害人有權(quán)請求國家賠償?！　?（1）侵犯人身權(quán)的違法行政行為 　　 屬于此類的違法行政行為主要包括以下幾種：,,A．違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施，包括：違法拘留及其違法限制人身自由的行政強制措施。其中，限制人身自由的強制措施主要有：勞動教養(yǎng)；收容審查；強制治療與強制戒毒；)強制遣送

56、；強制傳喚；行政扣留；其他行政強制措施，例如，對公共場所醉酒者的強制約束，對傳染病人的強制隔離、對鬧事者采取帶離現(xiàn)場的措施等等。,,B．非法拘禁或以其他方法非法剝奪公民人身自由的行為　　 這類行為是指行政機關(guān)及工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，在不具有行政拘留或限制人身自由行政強制措施權(quán)限，或者雖具有上述權(quán)限但尚未依法作出上述決定的情況下，非法剝奪公民的人身自由。其方法可以是非法拘禁、非法扣留、綁架、強制禁閉等等。此類行為的特點是，一般不屬于行政

57、機關(guān)及其工作人員的職務(wù)行為，但卻與職務(wù)行為有關(guān)連性，或者是為了執(zhí)行職務(wù)而采取的非法手段。,,C．以毆打等暴力行為或唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的違法行為　　 此類行為是行政機關(guān)工作人員在行使職權(quán)時實施或唆使他人實施的違法行為，其本身并不是職務(wù)行為，但卻與職務(wù)行為密切相關(guān)?；蛘呤菆?zhí)行職務(wù)的手段；或者是假借職務(wù)之便實施的；或者是在執(zhí)行職務(wù)的時間或場所實施的。 D．違法使用武器、警械造成公民身體傷害與死亡的違法行為

58、　　 此類行為是指行政機關(guān)工作人員在行使職權(quán)時違反國家有關(guān)武器、警械使用規(guī)定等而使用槍支、警棍、手銬、警繩、催淚彈等致他人傷亡的行為。這類行為一般是在執(zhí)行職務(wù)時發(fā)生的,,E．造成公民身體傷害或死亡的其他違法行為　　 此類行為是指行政機關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)中實施的除上述四種違法行為以外的違法行為而致他人傷亡的情況。例如，公安機關(guān)的警察在執(zhí)行職務(wù)中違反交通規(guī)則將某公民撞死?！　?（2）侵犯財產(chǎn)權(quán)的違法行政行為　　 屬于此類違法行為

59、的情形有：　　 A．違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰行為。,,這幾項行為均屬于行政處罰。所謂行政處罰是指行政機關(guān)依法對違反行政法律規(guī)范的行政管理相對方實施的法律制裁。具有一定經(jīng)濟內(nèi)容的行政處罰的種類有：罰款；吊銷許可證和執(zhí)照；責令停產(chǎn)停業(yè)；沒收財物?！　?B．違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的行為?！　?C．違反國家規(guī)定征收財物，攤派費用的行為。,,這是指行政機關(guān)在沒有法律依據(jù)的情況下憑

60、借職權(quán)，要求相對一方履行某種義務(wù)，如出錢、出物等等。這種行為是與依法行政原則相違背的。同時，極大地侵犯了公民、法人或其他組織的財產(chǎn)權(quán)。對于這種“亂收費”、“亂攤派”的行為，任何公民、法人或其他組織都有權(quán)予以拒絕?！　?D．違法侵犯財產(chǎn)權(quán)造成損害的其他行為?！　?這是指行政機關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)中實施除上述兩種違法行為以外的其他違法行為，而侵犯了相對一方財產(chǎn)權(quán)而造成損害的情形。包括：,,a．行政機關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為

61、　　 b．因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的　　 c．法律規(guī)定的其他情形　　 我們可以根據(jù)國家不承擔行政賠償責任的原則，把國家不承擔行政賠償責任的情形分為三類：一是根據(jù)國家賠償責任構(gòu)成要件，國家本應(yīng)承擔賠償責任，但因出于政治等方面的考慮而不承擔賠償責任，這種情形也稱為國家責任豁免；如行政立法行為、國家行為、內(nèi)部行政行為等；二是侵權(quán)行為本身不符合行政侵權(quán)賠償責任的構(gòu)成要件，不構(gòu)成行政侵權(quán)賠償責任，國家因此而不負賠償責任。

62、,,如軍事行為，公有公共設(shè)施管理與設(shè)置欠缺行為等。三是適用民法上的抗辯事由來減免國家賠償責任的情況，如緊急避險、意外事件、不可抗力、第三人過錯、正當防衛(wèi)等，我們稱之為其他減免國家行政賠償責任的情形?！　。?、行政賠償請求人。　　 《國家賠償法》第６條規(guī)定：“受害的公民、法人和其他組織有權(quán)要求賠償?！　?受害的公民死亡，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。 　　 受害的法人或其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或者其他組織有權(quán)要求

63、賠償”,據(jù)此，在我國，合法權(quán)益受到行政機關(guān)及其工作人員侵害的公民、法人或 其他組織有資格要求賠償；或者當上述公民死亡，其繼承人和與其有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬，以及當上述法人或其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或其他組織也具 有要求行政賠償?shù)馁Y格?！　?在這里，公民、法人或其他組織的合法權(quán)益受侵害包括兩種情況：　　 （1）《國家賠償法》第３條所規(guī)定的侵犯公民人身權(quán)的五種情形?！　?（2）《國家賠償法》第４條所規(guī)定的侵犯公民、法人及其他組織的財產(chǎn)

64、權(quán)的四種情形。,,上述幾種情形之外，以其他方式侵犯公民、法人或其他組織的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的，除其法律有明確規(guī)定外，不得根據(jù)《國家賠償法》要求行政賠償。且除人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)之外，公民、法人及其他組織的其他權(quán)利，遭受行政機關(guān)及其工作人員的非法侵害時，受害者也不得要求取得財產(chǎn)賠償，即只有人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)受到上述侵害的公民法人或其他組織，或者在受害的公民死亡時，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬以及在受害的法人或其他組織終止時，承受其權(quán)利的法人或其他組織

65、才有資格要求行政賠償。　　 行政賠償請求人的范圍　　 根據(jù)《國家賠償法》我國行政賠償請求人包括以下三類：自然人、公民；法人；其他組織。,重點難點舉例點評,5、行政賠償義務(wù)機關(guān)?！　?《國家賠償法》第７條規(guī)定：“行政機關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)侵犯公民。法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)?！薄　?兩個以上行政機關(guān)共同行使行政職權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害的，共同行使行政職權(quán)的行政機關(guān)為共同

66、賠償義務(wù)機關(guān)?！　?法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，被授權(quán)的組織為賠償義務(wù)機關(guān)。,,受行政機關(guān)委托的組織或者個人在行使受委托的行政權(quán)力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，委托的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)?！　?賠償義務(wù)機關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)；沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)的，撤銷該賠償義務(wù)機關(guān)的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)?！　?《國家賠償法）第

67、８條規(guī)定：“經(jīng)復(fù)議機關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)，但復(fù)議機關(guān)的復(fù)議決定加重損害的，復(fù)議機關(guān)對加重的部分履行賠償義務(wù)?！?,據(jù)此，我國行政賠償義務(wù)機關(guān)包括以下幾類：　　 （1）實施侵害的行政機關(guān)　　 包括兩種情況：　　 A．行政機關(guān)違法行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害的，該行政機關(guān)為行政賠償義務(wù)機關(guān)?！　?B．行政機關(guān)的工作人員違法行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，

68、該工作人員所在的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。,,（2）法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織　　 法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)時，侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，被授權(quán)的組織為行政賠償義務(wù)機關(guān)。 （3）委托的行政機關(guān)　　 受行政機關(guān)委托的組織或個人在行使受委托的權(quán)力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，委托的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。,,（4）行政復(fù)議機關(guān)　　 受理復(fù)議申請，依法對具體行政行為進行審查并作出