第5章 公司法律制度【一】

1、第5章 公司法律制度,第一節(jié)　公司法律制度概述　　第二節(jié)　股份有限公司　　第三節(jié)　有限責(zé)任公司　　第四節(jié)　公司董事、監(jiān)事、高級管理人員　　第五節(jié)　公司的財(cái)務(wù)會計(jì)　　第六節(jié)　公司合并、分立與減資　　第七節(jié)　公司解散和清算,65,2,本章主要內(nèi)容有：,一、公司的特征　　1.根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司是指股東依法以投資方式設(shè)立，以營利為目的，以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對公司債

2、務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。　　2.一般認(rèn)為，公司擁有獨(dú)立人格、有限責(zé)任、股份自由轉(zhuǎn)讓、董事會授權(quán)下的集中管理、投資者所有這5大特征。,65,3,第一節(jié)　公司法律制度概述,,,以所有權(quán)換股東權(quán),《公司法》規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！薄　　纠}·單選題】甲有限責(zé)任公司注冊資本是500萬元，甲公司對乙企業(yè)負(fù)有1000萬元的合同債務(wù)。下列說法正確的是（

3、?。！　.甲公司僅以500萬元注冊資本為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任　　B.甲公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任　　C.如果甲公司資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，由全體股東清償　　D.如果甲公司資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，公司解散,65,4,二、公司的法律人格,1.《公司法》規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資。”“發(fā)行人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)公司的情形外，不得抽回

4、其股本。”　　2.《公司法司法解釋（三）》中規(guī)定，在公司成立后，存在下列情形且損害公司權(quán)益的，可以被認(rèn)定為該股東抽逃出資：　　（1）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；　　（2）制作虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配；　　（3）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；　　（4）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。,65,5,（一）股東抽逃出資的責(zé)任,3.股東抽逃出資的責(zé)任實(shí)際上類似股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)的責(zé)任。對抽逃出資的股東，公司或者其

5、他股東可請求其向公司返還出資本息，還可要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。,65,6,,甲,乙,丙,實(shí)際控制人 控股股東,80%,70%,4.公司債權(quán)人也可請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，并要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。不過，該責(zé)任只能追究一次。因此，當(dāng)債權(quán)人已經(jīng)提出此類請求，抽逃出資的股東已經(jīng)在抽逃

6、出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)上述責(zé)任后，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不再予以支持。,65,7,,1.對外投資的限制　?。?）《公司法》規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！薄　　九e例】甲公司對外與乙公司進(jìn)行聯(lián)營，在聯(lián)營合同中約定，公司對聯(lián)營企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這種投資行為根據(jù)《公司法》的規(guī)定是不合法的，因?yàn)楣静荒艹蔀槌袚?dān)連帶責(zé)任的投資人?！　。?）《公司法》規(guī)定

7、，公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。,65,8,（二）公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制【3】,2.擔(dān)保的限制　　（1）公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對擔(dān)保的總額或者單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。　?。?）公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議

8、。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。,65,9,（二）公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制【3】,【考題·單選題】某有限責(zé)任公司的股東會擬對公司為股東甲提供擔(dān)保事項(xiàng)進(jìn)行表決。下列有關(guān)該事項(xiàng)表決通過的表述中，符合公司法規(guī)定的是（?。！　.該項(xiàng)表決由公司全體股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過　　B.該項(xiàng)表決由出席會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過　　C.該項(xiàng)表決由除甲以外的股

9、東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過　　D.該項(xiàng)表決由出席會議的除甲以外的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過,65,10,練一練,3.借款的限制　?。?）一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或經(jīng)過股東會（股東大會）的批準(zhǔn)同意，公司董事、經(jīng)理不得擅自將公司資金借貸給他人。　?。?）《公司法》規(guī)定：“（股份有限公司）公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款?！?65,11,（二）公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制【3】,三、有限責(zé)任制度及其例外　　

10、1.《公司法》規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。”有限責(zé)任制度使得股東可以將投資的風(fēng)險與自身的其他財(cái)產(chǎn)相隔離?！　?.《公司法》規(guī)定：“公司股東……不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。……公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?65,12,刺破公司的面紗,徐工機(jī)

11、械公司因川交工貿(mào)公司拖欠其貨款未付，以川交機(jī)械公司、瑞路公司與川交工貿(mào)公司人格混同，三個公司實(shí)際控制人王某某以及川交工貿(mào)公司股東等人的個人資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同為由，要求他們均應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任?！　》ㄔ夯谑聦?shí)，認(rèn)定川交工貿(mào)公司與川交機(jī)械公司、瑞路公司確實(shí)存在人格混同。主要表現(xiàn)為：　?。?）三個公司人員混同。三個公司的經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、出納會計(jì)、工商手續(xù)經(jīng)辦人均相同，其他管理人員亦存在交叉任職的情形，川交工貿(mào)公司的人事任免存在由川交機(jī)

12、械公司決定的情形?！　。?）三個公司業(yè)務(wù)混同。三個公司實(shí)際經(jīng)營中均涉及工程機(jī)械相關(guān)業(yè)務(wù)，經(jīng)銷過程中存在共用銷售手冊、經(jīng)銷協(xié)議的情形；對外進(jìn)行宣傳時信息混同。 （3）三個公司財(cái)務(wù)混同。三個公司使用共同賬戶，以王永禮的簽字作為具體用款依據(jù)，對其中的資金及支配無法證明已作區(qū)分；三個公司與徐工機(jī)械公司之間的債權(quán)債務(wù)、業(yè)績、賬務(wù)及返利均計(jì)算在川交工貿(mào)公司名下。,65,13,案例題,因此，三個公司之間表征人格的因素（人員、業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)

13、等）高度混同，導(dǎo)致各自財(cái)產(chǎn)無法區(qū)分，已喪失獨(dú)立人格，構(gòu)成人格混同?！　》ㄔ阂虼伺袥Q：川交機(jī)械公司、瑞路公司應(yīng)當(dāng)對川交工貿(mào)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 法院認(rèn)為：公司人格獨(dú)立是其作為法人獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的前提。公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)是公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)保證，公司的獨(dú)立人格也突出地表現(xiàn)在財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立上。當(dāng)關(guān)聯(lián)公司的財(cái)產(chǎn)無法區(qū)分，喪失獨(dú)立人格時，就喪失了獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)。川交機(jī)械公司、瑞路公司對川交工貿(mào)公司的債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。,

14、65,14,,（一）名義股東和實(shí)際出資人【6】　　1.在商事實(shí)踐中，由于各種原因公司相關(guān)文件中記名的人（名義股東）與真正投資人（實(shí)際出資人）相分離。如果名義股東與實(shí)際出資人約定由名義股東出面行使股權(quán)，但由實(shí)際出資人享受投資權(quán)益時，這屬于雙方間的自由約定，根據(jù)締約自由的精神，如無其他違法情形，該約定應(yīng)有效，實(shí)際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關(guān)權(quán)益?！　　鞠嚓P(guān)考點(diǎn)】 根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列合同無效：（1）一方以欺詐

15、、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。,65,15,四、股東權(quán)保護(hù),2.《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：“實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院

16、不予支持?！薄　?.《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：“實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。”,65,16,（一）名義股東和實(shí)際出資人【6】,4.《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：“名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一

17、百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！薄　　鞠嚓P(guān)考點(diǎn)】《物權(quán)法》第一百零六條規(guī)定：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（1）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（2）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（3）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受

18、讓人。,65,17,（一）名義股東和實(shí)際出資人【6】,【考題·多選題】甲、乙雙方訂立協(xié)議，由甲作為名義股東，代為持有乙在丙有限責(zé)任公司的股權(quán)，但投資收益由實(shí)際投資人乙享有。協(xié)議并無其他違法情形。后甲未經(jīng)乙同意，將其代持的部分股權(quán)，以合理價格轉(zhuǎn)讓給丙公司的股東丁。丁對甲只是名義股東的事實(shí)不知情。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（　）　　A.甲、乙之間的股權(quán)代持協(xié)議無效　　B.甲、乙之間的股權(quán)代持協(xié)議有效　　C.

19、若乙反對甲、丁之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則丁不能取得甲所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)　　D.即使乙反對甲、丁之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，丁亦合法取得甲所轉(zhuǎn)讓的股權(quán),65,18,練一練,5.原股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，由于種種原因股權(quán)所對應(yīng)的股東名稱未及時在公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更，此時原股東又將該股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓。也應(yīng)按照物權(quán)法第一百零六條規(guī)定的善意取得制度來處理。　　6.如未經(jīng)他人同意，冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，則冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，被冒名者并不

20、需要承擔(dān)任何責(zé)任。,65,19,（一）名義股東和實(shí)際出資人【6】,1.股東權(quán)利的概念　　股東權(quán)利是指股東向公司出資或認(rèn)購股份而對公司享有的權(quán)利，也稱之為股東權(quán)或股權(quán)?！　?.股東權(quán)利的分類,65,20,（二）股東權(quán)利,（1） 表決權(quán)　?、俟蓶|通過親自出席或者委托代理人出席股東（大）會，對會議議決事項(xiàng)有表示同意或者表示不同意的權(quán)利。　?、诔鲁塘碛幸?guī)定外，一般事項(xiàng)的決議按簡單多數(shù)通過為原則，特別事項(xiàng)的決議按絕對多數(shù)通過為原則?！?/p>

21、?、酃蓶|出席股東大會會議，所持每一股份有一票表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。,65,21,3.股東權(quán)利的內(nèi)容,（2）選舉權(quán)和被選舉權(quán)　　（3）依法轉(zhuǎn)讓出資額或者股份的權(quán)利　　法律禁止股東出資獲得公司股權(quán)后從公司抽逃投入資產(chǎn)，但允許股東為了轉(zhuǎn)移投資風(fēng)險或者收回投資并獲得相應(yīng)的利益而轉(zhuǎn)讓其出資或者股份。　?。?）知情權(quán)　　①有限公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告

22、。股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。　?、诠煞萦邢薰竟蓶|有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。,65,22,3.股東權(quán)利的內(nèi)容,【考題·多選題】甲為一有限責(zé)任公司的小股東，不參與公司經(jīng)營管理。根據(jù)公司法規(guī)定，下列文件中，甲有權(quán)查閱和復(fù)制有（　）?！　.股東會會議記錄　　B.財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告　　C.公司會計(jì)賬簿　　D.公司章程,65,23,練一練,（5）建

23、議和質(zhì)詢權(quán)　　股份有限公司的股東有權(quán)對公司的經(jīng)營提出建議和質(zhì)詢，股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東質(zhì)詢?！　。?）新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)　　有限責(zé)任公司的全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！　。?）股利分配請求權(quán)　　有限責(zé)任公司的全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外?！　。?）提議召開臨時股東（大）會的權(quán)利　?。?）臨時提案權(quán)　　（10）異議股東股

24、份收買請求權(quán)　　股東（大）會作出對股東利害關(guān)系產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響的決議時，對該決議有異議的股東，有權(quán)要求公司以公平價格回購其所持出資額或者股份，從而退出公司?！　。?1）申請法院解散公司的權(quán)利　?。?2）公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配請求權(quán)　　公司終止后，向其全體債權(quán)人清償債務(wù)之后尚有剩余財(cái)產(chǎn)的，股東有權(quán)請求分配。,65,24,3.股東權(quán)利的內(nèi)容,4.股東權(quán)利的濫用禁止　　根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使

25、股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。,65,25,,股東訴訟分為股東代表訴訟和股東直接訴訟。,65,26,（三）股東訴訟,【例題·單選題】某股份公司的經(jīng)理在執(zhí)行職務(wù)時，違反法律規(guī)定，給公司造成巨大損失，該公司的甲、乙、丙三位股東分別連續(xù)180日以上持有公司1.1%、0.7%、0.5%的股份。對該經(jīng)理提起訴訟的方式，符合法律規(guī)定的有（?。?。

26、　　A.甲股東以自己的名義直接提起訴訟　　B.乙股東通過董事會提出訴訟　　C.丙股東通過監(jiān)事會提起訴訟　　D.乙、丙兩位股東聯(lián)合書面請求監(jiān)事會提起訴訟,65,27,練一練,第二節(jié)　股份有限公司　　股份有限公司，也稱股份公司，是指全部資本分成等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司?，F(xiàn)代公司法的主要規(guī)范對象也是股份有限公司。,65,28,（一）設(shè)立條件　　《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份

27、有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：　　（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)【2,200】；　　（2）有符合公司章程規(guī)定全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額；　　（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；　　（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；　?。?）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；　?。?）有公司住所。,65,29,一、股份有限公司的設(shè)立,1.發(fā)起人條件　?。?）根據(jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)起人為2

28、人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。　?。?）股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)?！　。?）法律上對于發(fā)起人并無定義，《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，可見發(fā)起人的主要特征是履行公司設(shè)立職責(zé)的股東。,65,30,2.財(cái)產(chǎn)條件　　（1）股份公司采取發(fā)起設(shè)

29、立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份?！　。?）股份公司采取募集設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。　　如果其他法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。例如，《商業(yè)銀行法》、《保險法》。,65,31,3.出資　

30、?。?）出資方式　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 《公司登記管理?xiàng)l例》明確規(guī)定：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價出資”。,65,32,（2）非貨幣財(cái)產(chǎn)的評估作價　?、賹ψ鳛槌鲑Y的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價。

31、法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。　?、诔鲑Y人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對該財(cái)產(chǎn)評估作價。　?、墼u估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人則無權(quán)請求該出資人

32、承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任。當(dāng)事人另有約定的除外。,65,33,,（3）股權(quán)出資　　①投資人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司。 但是，出現(xiàn)下列情形之一的，股權(quán)公司的股權(quán)不得用于出資：股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足；已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；已被依法凍結(jié)；股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)等?！　、?/p>

33、股權(quán)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，也應(yīng)當(dāng)經(jīng)過評估作價。如果股權(quán)出資未經(jīng)評估作價的，當(dāng)公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人為履行出資義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)出資一樣，由人民法院委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對該股權(quán)評估作價，以確認(rèn)出資人是否全面履行了出資義務(wù)。,65,34,,（4）履行出資義務(wù)　?、俟蓶|是否履行出資義務(wù)包括兩個層面的問題，第一是股東出資是否繳納，第二是出資金額是否與股東認(rèn)繳的金額一致。　　②股東出資是否繳納，主要看股東的出

34、資是否轉(zhuǎn)移至公司所有。貨幣和一般財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)交付，某些特殊財(cái)產(chǎn)例如土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)還應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記。,65,35,,65,36,③出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照無權(quán)處分的規(guī)則進(jìn)行處理：即該出資行為并非一概無效，公司只要符合善意取得條件，即可取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。公司如果不符合善意取得條件，原所有權(quán)人則有權(quán)取回該財(cái)產(chǎn)，此時應(yīng)當(dāng)視為出資人未履行出資義務(wù)?！　　鞠嚓P(guān)考點(diǎn)】《物權(quán)法》規(guī)

35、定：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（1）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（2）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（3）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。　?、芤载澪?、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。,65,3

36、7,,【考題·單選題】甲向乙借用一臺機(jī)床。借用期間，未經(jīng)乙同意，甲以所有權(quán)人名義，以該機(jī)床作為出資，與他人共同設(shè)立有限責(zé)任公司丙。公司其他股東對甲并非機(jī)床所有人的事實(shí)并不知情。乙發(fā)現(xiàn)上述情況后，要求返還機(jī)床。根據(jù)公司法律制度和物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（?。！　.甲出資無效，不能取得股東資格，乙有權(quán)要求返還機(jī)床　　B.甲出資無效，應(yīng)以其他方式補(bǔ)足出資，乙有權(quán)要求返還機(jī)床　　C.甲出資有效，乙無權(quán)要求返還

37、機(jī)床，但甲應(yīng)向乙承擔(dān)賠償責(zé)任　　D.甲出資有效，乙無權(quán)要求返還機(jī)床，但丙公司應(yīng)向乙承擔(dān)賠償責(zé)任,65,38,練一練,（5）不按照規(guī)定出資的責(zé)任　　股東不按照規(guī)定繳納出資的，包括股東未繳納出資和繳納出資未能符合認(rèn)繳金額，這分別稱為股東未履行出資義務(wù)和未能全面履行出資義務(wù)。抽逃出資產(chǎn)生的責(zé)任與此類似。,65,39,,65,40,65,41,【相關(guān)考點(diǎn)】對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)

38、?！　　鞠嚓P(guān)考點(diǎn)】《破產(chǎn)法》規(guī)定，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。,65,42,,【例題·單選題】甲、乙、丙共同出資設(shè)立一家公司。其中，丙以房產(chǎn)出資30萬元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值20萬元，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財(cái)產(chǎn)6萬元。下列處理方式中，符合公司法律制度規(guī)定的是（?。?。　　A.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由丙從公司分得的

39、利潤予以補(bǔ)足　　B.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙補(bǔ)足　　C.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙、丁補(bǔ)足　　D.丙無須補(bǔ)交差額，甲、乙、丁都不承擔(dān)補(bǔ)足出資的連帶責(zé)任,65,43,練一練,4.組織條件　　（1）股份有限公司的設(shè)立需要有相應(yīng)的名稱、住所，必須在名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。同時，需要建立相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)。股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過?！　。?/p>

40、2）上市公司應(yīng)在其公司章程中規(guī)定股東大會的召開和表決程序，還應(yīng)在公司章程中規(guī)定股東大會對董事會的授權(quán)原則，授權(quán)內(nèi)容應(yīng)明確具體。,65,44,,根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立方式設(shè)立。　　1.發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。在發(fā)起設(shè)立方式下，發(fā)起人認(rèn)繳全部出資后，按照公司章程的規(guī)定繳納出資額?！　?.募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者

41、向特定對象募集而設(shè)立公司。在募集設(shè)立方式下，發(fā)起人以及認(rèn)購人應(yīng)當(dāng)一次繳納出資額。,65,45,（二）設(shè)立方式,根據(jù)股份有限公司設(shè)立方式的不同，程序略有不同，即公開募集設(shè)立還需要經(jīng)過向社會公開招募股份等相關(guān)程序，其他程序與發(fā)起設(shè)立方式相同。但是，根據(jù)實(shí)際情況，公開募集設(shè)立方式較少適用?！　?.簽訂發(fā)起人協(xié)議?！　?.報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。除法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的外，設(shè)立股份公司不需要經(jīng)過特別批準(zhǔn)，可以直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)注冊設(shè)立?！　?/p>

42、3.申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)，制定公司章程。 4.認(rèn)購股份。發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本?！　?.選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。,65,46,（三）設(shè)立程序,65,47,,6.發(fā)行股票。股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票，公司成立前不得向股東交付股票。公司發(fā)行股票可分為記名股票，也可以

43、分為不記名股票。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票。　　7.公告。公告登記的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的內(nèi)容一致。,65,48,,（四）設(shè)立公司失敗的后果　　1.如果發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還?！　?.股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：　?。?）公司不能成立時，對設(shè)立行為所

44、產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。根據(jù)《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，如果部分發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。,65,49,,（2）公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。　?。?）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)

45、當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責(zé)任范圍?！　“l(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。,65,

46、50,,（五）公司設(shè)立階段的合同責(zé)任　　1.發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同，對相對人而言，合同中載明的主體是發(fā)起人，所以原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。但是，公司成立后，對以發(fā)起人名義訂立的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！　?.發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外訂立合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但是，如果公司有證據(jù)證明發(fā)

47、起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對人對此是明知的，該合同責(zé)任則不應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)，而應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。然而，如果合同相對人不知道發(fā)起人是為自己利益而訂立合同，即為善意，則仍應(yīng)由公司承擔(dān)合同責(zé)任。,65,51,,【例題·多選題】張某等人擬設(shè)立甲公司，其中張某負(fù)責(zé)租賃甲公司成立后所需的門市房。由于甲公司尚未設(shè)立，張某以自己名義與李某簽訂了房屋租賃合同。關(guān)于該房屋租金債務(wù)及其責(zé)任，下列表述正確的有（?。??！　 無論甲公

48、司是否成立，李某均可請求張某承擔(dān)清償責(zé)任　　B 甲公司成立后，如同意使用該房屋，李某可請求甲公司承擔(dān)清償責(zé)任　　C.甲公司成立后，無論是否認(rèn)可張某與李某簽訂的房屋租賃合同，李某均可請求甲公司承擔(dān)清償責(zé)任　　D 若張某以甲公司名義簽訂合同，在甲公司成立后，如果有證據(jù)證明張某是為收取回扣而簽訂該房屋租賃合同，李某不能請求甲公司承擔(dān)清償責(zé)任,65,52,練一練,二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)　?。ㄒ唬┕蓶|大會　　1.職權(quán)　　股份有限公

49、司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東大會的職權(quán)包括：,65,53,65,54,【例題·單選題】某上市公司原有尚未履行的擔(dān)保額為3000萬元，該公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)為1億元。若當(dāng)前該公司再對外提供擔(dān)保，下列數(shù)額中，須經(jīng)股東大會審批的最少擔(dān)保額是（?。！　.3000萬元　　B.5000萬元　　C.8000萬元　　D.1億元,65,55,練一練,股東大會分為年會與臨時大會。股東大會年會應(yīng)當(dāng)每年召開

50、一次。上市公司的年度股東大會應(yīng)當(dāng)于上一會計(jì)年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行?！　∮邢铝星樾沃坏模瑧?yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：　　（1）董事人數(shù)【5-19】不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；　　（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時；　　（3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請求時；　　（4）董事會認(rèn)為必要時；　?。?）監(jiān)事會提議召開時；　?。?）公司章程規(guī)定的其他情形。,65,56,2.股東

51、大會會議形式,【例題·多選題】甲公司是一家以募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本為人民幣6000萬元。董事會有7名成員。最大股東李某持有公司12%的股份。下列情形中，甲公司應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會的情形有（?。！　.有3名董事同時辭職　　B.監(jiān)事陳某提議召開　　C.最大股東李某請求召開　　D.公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)人民幣1600萬元,65,57,練一練,（1）股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能或者不

52、履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。（2）召開股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會議召開20日前通知各股東；臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開30日前

53、公告會議召開的時間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。,65,58,3.股東大會會議的召集,（3）上市公司應(yīng)在保證股東大會合法、有效的前提下，通過各種方式和途徑，包括充分運(yùn)用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，擴(kuò)大股東參與股東大會的比例。股東大會時間、地點(diǎn)的選擇應(yīng)有利于讓盡可能多的股東參加會議?！　。?）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議

54、。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。股東大會不得對向股東通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。無記名股票持有人出席股東大會會議的，應(yīng)當(dāng)于會議召開5日前至股東大會閉會時將股票交存于公司。,65,59,3.股東大會會議的召集,（1）股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)?！。?）上

55、市公司董事會、獨(dú)立董事和符合有關(guān)條件的股東可向上市公司股東征集其在股東大會上的投票權(quán)。投票權(quán)征集應(yīng)采取無償?shù)姆绞竭M(jìn)行，并應(yīng)向被征集人充分披露信息。,65,60,4.股東大會會議的表決和決議事項(xiàng),（3）股東大會決議的事項(xiàng)分為普通事項(xiàng)與特別事項(xiàng)兩類?！　、俟蓶|大會對普通事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過?！　、诠蓶|大會對修改公司章程、增加或者減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的特別事項(xiàng)作出決議，必

56、須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。　　　　需要注意的是：《公司法》未規(guī)定出席股東大會的最低人數(shù)和持股比例要求，因此只要滿足了提前通知和程序要求，只要有一名股東出席，持有無論多少比例的股權(quán)，該股東大會的召開都是有效的。,65,61,4.股東大會會議的表決和決議事項(xiàng),【例題·多選題】某股份有限公司共發(fā)行股份3000萬股，每股享有平等的表決權(quán)。公司擬召開股東大會對一項(xiàng)特別決議表決，在股東大會表決時可能出現(xiàn)的下列情形中

57、，不能使決議得以通過的有（?。！　.出席大會的股東共持有2700萬股，其中持有1600萬股的股東同意　　B.出席大會的股東共持有2400萬股，其中持有1200萬股的股東同意　　C.出席大會的股東共持有1800萬股，其中持有1300萬股的股東同意　　D.出席大會的股東共持有1500萬股，其中持有800萬股的股東同意,65,62,練一練,（1）累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表

58、決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。累積投票制的實(shí)施有利于中小股東按照其持股比例選舉代表進(jìn)入公司管理層，參與董事會的活動，保護(hù)其利益。　　【舉例】某股份有限公司的股份共有100股，股東甲擁有60股，股東乙擁有30股，其他股東擁有其余10股。如果公司選舉3名董事，股東甲和乙各提出3名候選人，比較普通投票制與累積投票制的區(qū)別：　?、倨胀ㄍ镀敝频那闆r下，每一股份有一表決權(quán)。股東甲可以投給其提出的3名候選人的表決權(quán)是每人60；股東乙投給自己

59、提出的3個候選人每人的表決權(quán)最多是30，此時股東乙不可能選出自己提名的董事。即使股東乙和其他股東聯(lián)手投票，投給自己提出的3個候選人每人的表決權(quán)最多是40，仍然小于股東甲提名的候選人。　?、谌绻麑?shí)行累積投票制，股東甲的表決權(quán)是60×3＝180，股東乙的表決權(quán)是30×3＝90。股東乙可以集中將他擁有的90個表決權(quán)投給自己提名的一名董事；而股東甲可以投給其提出的3名候選人的表決權(quán)仍然是每人60。這樣，股東乙提出的3名候選

60、人中，可以確保有1名當(dāng)選。 （2）根據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》的規(guī)定，控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應(yīng)在公司章程里規(guī)定該制度的實(shí)施細(xì)則?！?（3）其他股份有限公司也可以依據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實(shí)行累積投票制。,65,63,5.累積投票制,6.記錄　?。?）股東大會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定做成會議記錄，主持人、出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。會議記錄應(yīng)當(dāng)與出