08.建筑工程合同

1、建設工程合同,本章介紹了合同法的概念、合同訂立的基本程序、基本原則、基本形式與主要條款，及合同訂立當事人的權利、義務與違約責任等方面的基本知識。重點闡述了建設工程勘察設計合同、建設工程施工合同、工程建設監(jiān)理委托合同及與工程建設相關的其他合同的訂立、履行與違約責任等方面的內(nèi)容，同時還介紹了建設工程合同的示范文本。,《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國招標投標法》《中華人民共和國建筑法》《中華人民共和國擔保法》《中華人民共和國保

2、險法》等等,相關法律, 根據(jù)我國《合同法》：“合同是平等主體的自然人、法人及其他經(jīng)濟組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?！?合同的概念,(1)合同是一種法律行為。 (2)合同是兩個或兩個以上當事人意愿表示一致的法律行為。 (3)合同當事人的法律地位平等，雙方自愿協(xié)商，任何一方不得將自己的觀點、主張強加給另一方。(4)合同目的在于設立、變更、終止民事權利義務關系。,合同的法律特征,合同訂立的原則,

3、平等原則：當事人的法律地位平等，雙方自愿協(xié)商，任何一方不得將自己的觀點、住宅強加給另一方。權利義務對等。自愿原則：依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位單位和個人不得非法干預。公平原則：（1）不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進行磋商；（2）根據(jù)公平原則確定風險合理分配；（3）根據(jù)公平確定違約責任。,,4. 誠實信用原則:(1)訂立合同時，不得欺詐或其他違背誠實信用的行為；(2)履行義務是，當事人應當根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習慣，履行及時

4、通知、協(xié)助、提供必要條件、防止損失擴大、保密等義務;(3)合同終止后，當事人應根據(jù)交易習慣，履行及時通知、協(xié)助、保密義務，也成為后契約義務。5. 合法原則,合同的分類,1、有名合同與無名合同“是否規(guī)定了一定的合同名稱”有名合同：確定了名稱和具體規(guī)則，如建設工程合同。無名合同：尚未確定了名稱和具體規(guī)則2、諾成合同與實踐合同“合同成立是否需要交付標的物”諾成合同：當事人雙方意思一致就可以成立，如建設工 程合

5、同。實踐合同：除當事人雙方意思一致外，尚需交付標的物 才能成立，如保管合同,3、要式合同與不要式合同“法律對合同形式是否有特定要求”要式合同：法律規(guī)定合同必須采取特殊形式，如建設工 程合同應當采用書面合同。不要式合同：法律規(guī)定合同不需要采取特殊形式，可以 用口頭或書面方式4、有償合同與無償合同“當事人之間的權利義務是否存在對價關系”有償合同：一方通過履行合

6、同義務而給對方某種利益，對方 要得到該利益必須支付相應代價，如建設工程合同無償合同：一方通過履行合同義務而給對方某種利益，對方 要得到該利益并不支付任何代價，如贈與合同,,5、雙務合同與單務合同“當事人是否互相負有給付義務”雙務合同：當事人雙方互負對待給付義務，即雙方互享債 權、債務，一方合同權利正好是對方的義務，彼此 形成對價關系。如建設工程合同應當采用書面合同

7、單務合同：當事人僅有一方負擔義務，另一方只享有權利， 如贈與合同 6、主合同與從合同“合同相互之間的主從關系”主合同：能夠獨立存在的合同，如建設工程合同從合同：依附于主合同才能存在的合同，如施工合同為主合 同，為確保該合同履行，彼此簽訂的履約保證合同為 從合同。,建設工程合同實質(zhì)上是一種特殊的承攬合同。建設工程合同可分為建設工程勘察合同、建設工程設計合同、建設工程施工合同。

8、監(jiān)理合同是嗎？,建設工程合同的訂立,《合同法》第10條規(guī)定：當事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。 書面形式：合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換及電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 其他形式：如公證、登記等形式 《合同法》分則和《建筑法》中均要求建設工程合同應當采用書

9、面形式。,合同的形式,合同形式欠缺的法律后果： 《合同法》第36條：法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 《合同法》第37條：采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行了主要義務，對方接受的，該合同成立。 （實際履行行為） 當事人以其行為（一方履行主要義務、另一方接受）明確表示合意存在。

10、法律放棄形式要求。,合同的內(nèi)容（具體表現(xiàn)為合同的各個條款） 1、當事人的名稱和住所 2、標的 3、數(shù)量 4、質(zhì)量 5、價款或報酬 6、履行期限、地點和方式 7、違約責任 8、解決爭議的方法 9、其他,合同訂立的程序 訂立合同一般要經(jīng)過要約與承諾兩個步驟，（建設工程合同的訂立通常需要經(jīng)過要約邀請、要約和承諾三個步驟）。 1、要約邀請

11、 要約邀請是指當事人一方邀請不特定的另一方向自己提出要約的意思表示。在實踐中，要約邀請一般表現(xiàn)在：廣告、商品價目表、商店標價陳列商品等。在建設工程合同訂立的過程中，發(fā)包方發(fā)布招標公告或招標邀請書的行為就是一種要約邀請行為。,2、要約 要約，是指希望和他人訂立合同的意思表示。 要約的構成要件： （1）經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 （2）要約的內(nèi)容必須具體確定，所謂具體，是指要約的內(nèi)容

12、需具有使合同成立的全部主要條款。 承包人進行投標報價的行為則可看作是要約，是訂立合同的行為。,3、承諾 承諾，是受要約人同意要約的意思表示。 承諾的內(nèi)容必須與要約完全一致，不得有任何修改，否則將視為拒絕要約或反要約。 但如果要求承諾必須與要約的內(nèi)容絕對一致，可能會影響合同及時成立，不利于交易的進行，對受要約人也不夠公平。 為此，我國的《中華人民共和國合同法》規(guī)定：受要約

13、人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，不視為承諾，應視為新要約。若變更為非實質(zhì)性變更，則可視為承諾，除非要約人明確表示不得對要約內(nèi)容作出任何變更。,對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更主要指對有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更。 承諾發(fā)出后，即受法律的約束，不得任意變更或解除。在招投標中，發(fā)出中標通知書的行為即為承諾。,4、合同的成立 （1）不要式合同的成立：“承諾生效時

14、合同成立”。 （2）要式合同的成立： 當事人約定采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時成立。如果雙方當事人未同時在合同書上簽字或蓋章，則以當事人中最后一方簽字或蓋章的時間為合同的成立時間。 建設工程合同屬于要式合同，法律法規(guī)要求其采用書面形式，所以應在雙方簽署書面協(xié)議時成立。,,格式條款 格式條款是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商即采用

15、的條款。 格式條款既可以是合同的部分條款為格式條款，也可以是合同的所有條款為格式條款。 為保護格式條款被動接受方的利益，《中華人民共和國合同法》規(guī)定： 提供格式條款的一方應當遵循公平的原則確定當事人之間的權利義務關系，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。,提供格式條款一方免除其責任、加重對方主要責任、排除對方主要權利的該條款無效。 對格

16、式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常的理解予以解釋，對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款的一方的解釋，在格式條款與非格式條款不一致時，應當采用非格式條款。,締約過失責任： 締約過失責任，是指在合同訂立過程中，當事人一方或雙方因自己的過失導致合同不成立、無效或被撤銷，應當對信賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項信賴而發(fā)生的損害。 當事人這種基于誠實信用的原則而產(chǎn)生的締約過程中的義務，并不是因合

17、同而產(chǎn)生的義務，它是一種先合同義務（或稱合同前義務），因此有別于違約責任。,《中華人民共和國合同法》中規(guī)定，出現(xiàn)下列情況時，當事人應承擔締約過失責任。 （1）假借訂立合同，惡意進行磋商。 （2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況。 （3）其他違背誠實信用原則的行為。主要指當事人一方對附隨義務的違反，即違反了通知、保護、說明等義務。 （4）泄露或不正當使用對方的商業(yè)秘密。,案例1：

18、 建筑公司甲因工程需要招聘10名自備運土工程車司機，單合同上有一條規(guī)定：在聘任期間所發(fā)生的人身傷亡和工程車損毀事故，甲方概不負責。司機乙考慮到自己生意不好，于是接受了合同條件，在合同書上簽了名。問：在施工過程中，出現(xiàn)人傷、車毀事故，乙能否向甲主張賠償請求？,案例2： 甲有一處房屋待售，外地某乙有意購買，雙方進行磋商過程中，甲隱瞞了該房屋的一處重大缺陷。雙方簽訂合同后，交付房產(chǎn)，乙裝修時發(fā)現(xiàn)該問題，乙已針對該房屋購買了裝修

19、材料，并支付了大量費用，要求甲賠償損失。 問：甲應承擔什么責任？應否賠償？,合同的生效 一般情況：依法成立的合同自成立時生效。 特殊情況：附條件、附期限的合同以及法律法規(guī)要求辦理登記手續(xù)生效的。,合同的擔保是指合同的雙方當事人為了使合同能夠得到全面按約履行，根據(jù)法律和行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商一致而采取的一種具有法律效力的保證措施。 根據(jù)1995年6月30日通過的《中華人民共和國擔保法

20、》的規(guī)定，擔保的方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。,合同的擔保,合同的變更是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行之時，當事人雙方依法經(jīng)過協(xié)商對合同的內(nèi)容進行修訂或調(diào)整達成的協(xié)議。 《合同法》第77條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定?！?第78條規(guī)定：“當事人對變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。”,合同的變更,合同轉(zhuǎn)讓是指合同當事人將

21、其合同規(guī)定享有的權利與承擔的義務轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移給第三人的行為。 債權人可以將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外： (1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； (2)按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓； (3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。,合同的轉(zhuǎn)讓,債權人轉(zhuǎn)讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。且受讓人取得與債權有關的從權利，

22、但該從權利專屬于債權人自身的情況除外。 債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的情況除外。,合同權利與義務的終止就是合同的消滅，即合同當事人享有的權利與承擔義務的結束.《合同法》規(guī)定合同權利與義務的終止有下列幾種情形：,合同權利與義務的終止,一、債務已按照約定履行,合同當事人經(jīng)全面履行自己的權利

23、和義務后，合同自然終止。合同消滅后，其主體權利與義務對雙方不再有約束力。,,二、合同解除,合同的解除是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，雙方經(jīng)過協(xié)商，就提前終止合同達成協(xié)議。 合同解除的條件： 1. 當事人協(xié)商一致，可以解除合同。 2. 當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。,發(fā)生下列情況之一的，當事人可以解除合同：(1) 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；(2) 在履

24、行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(3) 當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4) 當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；(5) 法律規(guī)定的其他情形。,合同解除后當事人的責任 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權要求賠償損失

25、。,三、 債務相互抵消,當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵消，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵消的除外。 當事人主張抵消的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵消不得附條件或者附期限。 當事人互負債務，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵消。債務相互抵消以后，雙方關于債務的權利與義務關系終止。,四、債務人依法將標的物提存,債務人在某種特定情

26、況下難以履行債務，債務人可以依法對合同標的物提存，標的物提存后，合同權利義務終止。 標的物不適用于提存或提存費過高的，債務人可先依法拍賣或變賣標的物，提存所得價款。標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人承擔，提存費用也由債權人負擔。 債權人可以隨時領取提存物，但債權人對債務人負有到期債務的，在債權人未履行債務和提供擔保之前，提存部門可以根據(jù)債務人的要求拒絕領取提存物。,五、債務人免除債務,《合同法》第105條規(guī)定

27、：“債權人免除債務人部分或者全部債務的，合同的權利義務部分或者全部終止?！?無效合同、可變更或可撤銷合同、可補正合同1、無效合同合同無效：是法律所規(guī)定的合同因嚴重欠缺生效 條件，絕對不許按當事人合意的內(nèi)容 賦予法律效果的法律結論。,,全部無效,部分無效,合同無效的情形： （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的。 （2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的。

28、 （3）以合法形式掩蓋非法目的的。 （4）損害社會公共利益的。 （5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。,案例3： 建筑公司甲投標中標，贏得了承包長江某防洪工程任務，在此期間，又投標中了另外一項工程。因技術人員數(shù)量有限，準備將利潤較少的防洪工程轉(zhuǎn)包給建筑公司乙。為了達到這一目的，甲、乙簽訂聯(lián)營協(xié)議，甲提取工程款的10％作為管理費，乙以甲的項目部名義對外從事建筑活動，但造成的一切法律后果由乙自己承擔。問：該協(xié)議

29、有效嗎？,案例4： 甲是某建筑公司經(jīng)理，乙是某建材公司經(jīng)理，甲代表建筑公司與乙的公司簽訂了一份原材料供應合同，后因甲公司施工質(zhì)量事故，造成惡劣影響，被主管部門查處。經(jīng)調(diào)查，施工質(zhì)量事故是由于建材公司供應的材料質(zhì)量低劣引起的，且該材料的價格遠高于當時的市場價格。在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，乙是甲的兒子，建材公司的股東還有甲的女兒、外甥等人。問：合同是否有效？,2、可變更或可撤銷合同（意思表示不真實） 指欠缺生效條件，但一方當

30、事人可依照自己的意思使合同內(nèi)容變更或使合同效力歸于消滅的合同。（當事人不提出變更或撤銷請求，任何人無權主動變更或撤銷合同） 合同可變更或可撤銷的情形： （1）因重大誤解訂立的合同。 （2）顯失公平的合同。 （3）以欺詐、脅迫等手段或乘人之危，使對方在違背真實意思表示的情況下訂立的合同。,案例5： 甲公司同外商乙成立中外合作企業(yè)，由乙投資3000萬美元，但由于東南亞金融危機，使乙在投資了2000萬美元后，無力繼

31、續(xù)投資，建設項目處于停工狀態(tài)，乙進退兩難，要繼續(xù)投資沒有資金，不投資則面臨重大損失，因此與丙公司協(xié)商，丙答應投資1000萬美元，但要求乙將其所持股權的一半讓于丙，乙不得已與其簽訂合同，問：丙的行為屬于哪種情形？假如乙公司不提出撤銷或變更機要求，會怎樣？,3、可補正合同（欠缺主體合格條件） 也稱效力待定合同，指合同當事人不具有相應的民事行為能力，法律規(guī)定只有經(jīng)過有權人追認，才能發(fā)生效力的合同。 合同效力待定的情形： （

32、1）限制民事行為能力人訂立的合同。 （2）無權代理人訂立的合同。 （3）無處分權人訂立的合同。,建設工程合同的履行,合同履行，指合同雙方當事人按合同約定，全面履行各自的義務，實現(xiàn)各自的權利，以實現(xiàn)合同目的的行為。 履行原則： （1）全面適當?shù)穆男性瓌t （2）實際履行原則,合同履行的規(guī)則 《合同法》第61條和62條規(guī)定，合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確

33、的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。如果仍然不能確定的，則按照以下規(guī)定履行： （1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。 （2）價款或報酬約定不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按照規(guī)定履行。 （3）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣的一方

34、所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。,（4）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 （5）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 （6）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。,《合同法》第63條規(guī)定，執(zhí)行政府定價或政府指導價的合同在履行時應遵守以下規(guī)則： 執(zhí)行政府定價或政府指導價的，在合

35、同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整的，按交付時的價格計價。 逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按新價格執(zhí)行。 逾期提取標的物或逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按原價格執(zhí)行。,案例6： 某建筑公司甲與材料生產(chǎn)商乙簽訂了一份買賣某種建材40萬噸的合同，由于當時物價變動很大，雙方?jīng)]有將價格定死，在合同價款一欄內(nèi)寫了“待定”二字，交貨時間為2000年。合同訂立后，乙

36、積極組織生產(chǎn)。2000年5月5日，乙電告甲，提出5月15日履行合同、交貨。由于此時該材料供應充裕，價格下降了很多，雙方就價款等問題沒有達成一致，而發(fā)生糾紛，甲拒絕履行合同。問：該合同是否應當履行？如果履行，那價格及履行期限應當如何確定？,合同履行中的抗辯權 是在雙務合同中，在滿足一定法定條件時，合同當事人一方可以對抗對方當事人的履行要求，暫時拒絕履行合同約定義務的權利。 1、同時履行抗辯權 《合同法》規(guī)定：

37、“當事人互負債務，沒有先后履行順序的應當同時履行。一方在對方未履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。” 這里的“同時”是指一定的期限，而不能機械的理解為某一時刻。,2、后履行抗辯權 合同法約定，先履行一方應當先行履行自己的義務，當其未予履行，或雖已履行但不符合合同的約定時，后履行的一方可以行使抗辯權，他有權拒絕行履行一方的履行請求。,3、不安抗辯權 是指按合同約定，

38、本應先行履行義務的一方，在有確切證據(jù)證明對方的財產(chǎn)明顯減少或難以對待給付時，他有拒絕履行的權力。 《合同法》規(guī)定，當對方出現(xiàn)下述情況之一時，即可行使不安抗辯權（中止履行合同）： （1）經(jīng)營狀況嚴重惡化； （2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務； （3）喪失商業(yè)信譽； （4）有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。 不安抗辯權行使應注意： （1）要有確切證據(jù)； （2）及時通知對方； （3）一旦對方當事人提供了適

39、當擔保，就應及當恢復履行。,案例7： 甲與乙達成某種材料買賣合同：由買方甲在合同訂立后10日內(nèi)先支付50％的貨款，賣方乙收到貨款后一周內(nèi)交付全部貨物，同時甲付清剩余貨款。履行期屆至時，甲通知一方，資金暫時緊張，請乙先發(fā)貨，保證在收到貨物時付清全部貨款。乙收到甲方通知后，既未發(fā)貨，也未答復。不久甲起訴要求乙承擔不發(fā)貨的違約責任，賠償損失。問：乙應否承擔責任？,合同的保全1、代位權 是指因債務人怠于行使其到

40、期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權的權利。但是，按照《合法》的規(guī)定，該債權專屬于債務人自身的除外。 適用對象：債務人的消極行為。2、撤銷權 是指因債務人放棄其到期債權或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤消債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可請求人民法院撤消債務人的行為。 適用對象：債

41、務人的積極行為。,撤銷權自債權人知道或者應當知道撤消事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤消權的，該撤消權消滅。,案例8： 某建筑公司經(jīng)營不善，面臨破產(chǎn)，公司經(jīng)理將一批機器以明顯不合理的低價賣給乙，乙給甲10萬元的好處費，公司債權人知悉后，集體訴至法院，要求認定買賣合同無效。 法院判定合同無效，乙返還機器，甲返還貨款，同時甲的10萬元不法收入沒收。,建設工程合同的變更、終止,《合同法》規(guī)定

42、：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同?！?合同的變更有廣義和狹義之分。 《合同法》規(guī)定：合同的變更僅對變更后未履行的部分有效，而對已履行的部分無溯及力。 因合同的變更使當事人一方受到經(jīng)濟損失的，受損一方可向另一方當事人要求損失賠償。在建設工程合同的變更中，主要表現(xiàn)為合同價款的調(diào)整。在施工合同中通常合同價款的調(diào)整按下列方法處理（采用示范文本的按此調(diào)整，不采用的可以參照）：,①合同中已有適用于變更工程的價格，按該價格變更合

43、同價款； ②合同中只有類似于變更工程的價格，可以按照類似價格變更合同價款； ③上述兩種情況以外的，由承包人提出適當?shù)淖兏鼉r格，經(jīng)監(jiān)理工程師確認后執(zhí)行，與工程款同期支付。,建設工程合同的終止 合同的終止是指因發(fā)生法律規(guī)定或當事人約定的情況，使當事人之間的權利義務關系消滅，而使合同終止法律效力。,,,自然終止,合同解除,合意解除,法定解除,在建設工程合同履行的過程中，如有下列情形之一的，發(fā)包人和承包人可

44、以解除合同： 1、因不可抗力因素致使合同無法履行。 2、因一方違約致使合同無法履行。又可分以下幾種情況： （1）發(fā)包人違約的情況； （2）承包人違約的情況。 3、雙方協(xié)商一致同意解除合同的。如雙方都認為沒必要再繼續(xù)履行，或出現(xiàn)合同再繼續(xù)履行下去，只會導致更大的損失的情況等，雙方可合意解除合同。 4、承包商或業(yè)主自身破產(chǎn)或無力償還債務的。,違約責任和爭議的解決1、違約責任 違約責任是指當事人違反合同

45、義務所應承擔的民事責任。《中華人民共和國合同法》第107條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合規(guī)定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失的違約責任。當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任。當事人違約后，承擔違約責任的方式，主要有以下幾種：,（1）繼續(xù)履行 是指合同當事人一方請求人民法院或仲裁機構強制違約方實際履行合同義務。（2）補救措施 是指當事人一方履行合同義務不符合規(guī)定的，對方可以請求

46、人民法院或仲裁機構強制其在繼續(xù)履行合同義務的同時采取補救履行措施。,（3）賠償損失 當事人一方不履行義務或履行義務不符合約定的，在繼續(xù)履行義務或采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。 當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大，如果因其沒有采取措施而致使損失擴大的，則不得就擴大的損失要求違約方賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。,（4）支付違約金 違約金是

47、當事人約定或法律規(guī)定，一方當事人違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣。違約金的數(shù)額由當事人雙方在合同中，如果約定的違約金數(shù)額低于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于實際造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。 應當注意的是，違約金本身就是對損失的賠償，所以違約金與賠償損失不能并用。如果合同中約定了違約金的話，則應當按照違約金承擔違約責任。（5）支付定

48、金 違約金和定金不能并用。,2、爭議的解決 合同當事人之間發(fā)生爭議，有時是難免的?！吨腥A人民共和國合同法》規(guī)定的爭議解決的方法主要有四種：和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。 （1）和解，是指合同糾紛當事人在自愿友好的基礎上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式，達成和解協(xié)議，解決糾紛的方法。 （2）調(diào)解，是指合同當事人在有關主管部門或其他第三方的主持下，通過被說服教育，互相作出適當?shù)淖尣剑_成調(diào)解協(xié)議，解決糾紛的方法

49、。 這里所說的和解和調(diào)解是狹義的，不包括仲裁和訴訟程序中在仲裁庭和法院主持下的和解和調(diào)解（屬于法定程序）。,（3）仲裁，是當事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給協(xié)議中寫明的仲裁庭作出裁決。 這種爭議的解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議。仲裁遵循一裁終局原則，裁決作出后即為最終決定，必須執(zhí)行，不能在采用其他方式解決。 （4）訴訟，是指合同當事人依法請求人民法院行使審判權，審理雙方之間發(fā)生

50、的合同爭議，作出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權益，從而解決糾紛的審判活動。,建設工程合同索賠,一般意義的索賠是指當事人依據(jù)自己享有的權利向某一方提出的有關資格、財產(chǎn)、金錢及其他方面的賠償要求。 建設工程索賠是指在合同履行過程中，當事人一方對于并非自己的過錯而是應由對方承擔責任的情況造成的實際損失，向?qū)Ψ教岢龅慕?jīng)濟補償和（或）工期順延的要求。,建設工程索賠的特點 1、建設工程索賠是一種補償行為，而非懲罰行為。

51、 2、建設工程索賠可以是承包人向發(fā)包人索賠，也可以是發(fā)包人向承包人索賠。 3、建設工程索賠的損失結果與被索賠人的行為并不一定存在法律上的因果關系。,建設工程索賠的原因引起索賠的原因很多，主要的有：1、合同文件引起的索賠2、風險分擔不均引起的索賠3、不可抗力和不可預見因素引起的索賠4、發(fā)包人方面的原因引起的索賠5、監(jiān)理方原因引起的索賠6、價格調(diào)整引起的索賠7、其他方面的因素引起的索賠,建設合同示范文本簡

52、介,《合同法》第12條規(guī)定：當事人可以參照各類合同示范文本訂立合同。 合同示范文本是將各類合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的、指導性的文本，在全國范圍內(nèi)積極宣傳和推廣，引導當事人采用示范文本簽訂合同。 它具有以下優(yōu)點： （1）是合同文本內(nèi)容完備、格式規(guī)范 （2）是合同文本具有廣泛的適用性。 （3）是合同文本具有合法性。 （4）是合同文本本著公平合理的原則編寫，風險分擔合理、均衡。,現(xiàn)行的建設工程合同示范文本

53、 在建設工程領域，自1991年起陸續(xù)頒布了一系列示范文本，如《建設工程施工合同（示范文本）》（GF－91－0201）等。 1999年新的《中華人民共和國合同法》頒布以后，根據(jù)形勢的需要，參考國外的合同結構形式，結合我國的具體情況，先后對這些文本進行了修訂，聯(lián)合頒布了一系列新的建設工程合同示范文本，即目前正在使用的版本。新版本的建設工程合同示范文本主要有以下幾個：1、建設工程勘察、設計合同 建設部、國家工

54、商行政管理總局于2000年3月1日修訂并發(fā)布了《建設工程勘察合同（示范文本）》和《建設工程設計合同（示范文本）》。這兩個示范文本采用的是填空式文本。,2、建設工程監(jiān)理合同《建設工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》（GF－2000－0202）。3、建設工程造價咨詢合同《建設工程造價咨詢合同（示范文本）》（GJ－2002－0212）。4、建設工程施工合同《建設工程施工合同（示范文本）》（GF－1999－0201）《建設工程施工專業(yè)分包

55、合同（示范文本）》（GF－2003－0213）《建設工程施工勞務分包合同（示范文本）》（GF－2003－0214）。,5、其他合同 除上述合同示范文本外，國家有關部門還發(fā)布了一些其他合同示范文本，如近期發(fā)布的《工程保險合同示范文本》和《建設工程招標代理合同示范文本》（2005年10月1日起施行）等。,《建設工程施工合同（示范文本）》簡介 《建設工程施工合同（示范文本）》由“協(xié)議書”、“通用條款”、“專用條款”

56、三部分組成，并附有三個標準化的附件。 1、協(xié)議書 協(xié)議書是《建設工程施工合同（示范文本）》中總綱性的文件，雖然其文字量并不大，但它規(guī)定了合同當事人雙方最主要的權利、義務。合同當事人在這份文件上簽字蓋章，因此具有很高的法律效力。 2、通用條款 通用條款是將建設工程施工合同中共性的內(nèi)容集中起來編寫的一份完整的合同文件。通用條款具有很強的通用性，基本適用于各類建設工程，它共包括11部分（47條177款）：,（1

57、）詞語定義與合同文件。（2）雙方的一般權利和義務。（3）施工組織設計和工期。（4）質(zhì)量與檢驗。（5）安全施工。（6）合同價款與支付。（7）材料設備供應。（8）工程變更。（9）竣工驗收與結算。（10）違約、索賠和爭議。（11）其他。如對不可抗力、工程分包、保險、擔保等的規(guī)定。,3、專用條款 考慮到建設工程的內(nèi)容各不相同，工期、造價也隨之變動，承包人、發(fā)包人各自的能力、施工現(xiàn)場的環(huán)境和條件也各不相同，通用條款不能