保前調(diào)研階段的法律審核對象

1、保前調(diào)研階段的法律審核對象及內(nèi)容第1頁，共7頁如前面博文所述，擔保業(yè)務屬于典型的高風險行業(yè)，涉及的風險，常常與法律有關。和一般公司不同，擔保公司如果沒有法務、律師、法律顧問審核把關，就無異于沒有工兵的步兵在雷區(qū)出擊。盡管提供法律支持的人員、方式因不同的公司存在差別，法律審核的重要性不言而喻。而且法律審核的介入，不應當是事后補救式的消防滅火，而應全過程的參與。在保前調(diào)研階段，法律審核的介入方式有三種選擇。一種是從業(yè)務受理開始，法務或者律師

2、即介入前期調(diào)查，與項目經(jīng)理A、B角一起組成項目團隊，共同進行項目調(diào)查，這樣的好處是法律審核人員可以前面直觀地感受項目背景、現(xiàn)場，便于熟悉項目，不足是在法務人員有限的情況下，不一定能抽調(diào)出人手，適合特別復雜、重大項目。另一種是法律審核人員不參與調(diào)研，僅審核項目資料，根據(jù)項目經(jīng)理調(diào)查報告和項目資料發(fā)表審核意見，好處是可以節(jié)省法務人員時間，提高工作效率，不足是對于法律風險嚴重程度的把握可能偏離實際。第三種是法律審核人員既不參加保前調(diào)研也不審核

3、項目資料，僅作為法務評委參加項目評審會，根據(jù)項目經(jīng)理在評審會上的項目報告和展示直接發(fā)表法律意見，這種方式效率最高，但質(zhì)量最次。常規(guī)體檢通常有些固定的檢查項目，人體有很多器官和部位，不是什么都要作為體檢的對象。當然了，體檢也分常規(guī)體檢和超常規(guī)體檢，所需檢查的項目也應作出相應的調(diào)整。法律審核也一樣，需要明確審核對象，做到有的放矢，不能眉毛胡子一把抓，漫無目的地胡亂審核，否則法律審核不是幫忙，而是添亂。下面根據(jù)本人的經(jīng)驗，以融資擔保為例，介紹

4、擔保業(yè)務的法律審核通常涉及的幾個方面：1、主體資格通常被擔保人為有民事行為能力和權(quán)利能力的自然人為法人，但偶爾也有例外。例如，借款人有可能為分公司或者某某工廠，需要對分公司能否從事相應的借款行為和工廠是否具備法人資格作出判斷。主體資格問題，不能簡單地從公司的名稱進行判斷，關于其審核要點，將在下節(jié)中提示。2、還款來源還款來源也稱作第一還款來源，主要是企業(yè)的銷售收入、租金、資產(chǎn)或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得等。還款來源是融資擔保業(yè)務首先考慮的風險點。可以

5、說，保前調(diào)研的核心，就是核實被擔保人是否有可靠的還款來源。還款來源是否可靠，通常屬于商業(yè)判斷問題，不是法律審核的范圍。法律審核人員主要對其合法性進行審查，這里的合法不僅包括來源渠道合法，還應包括落實方式的合法。3、反擔保措施反擔保又被稱為第二還款來源，包括主要保證、抵押、質(zhì)押等擔保方式。反擔保措施涉及的法律問題最多，因為融資擔保業(yè)務通常不像銀行貸款業(yè)務那樣簡單。一則，被擔保人往往無法滿足銀行的擔保條件，擔保方式存在一定的瑕疵才找到擔保公

6、司擔保；二則，為了控制風險，資深項目經(jīng)理喜歡設計較為復雜的擔保方案。通常，對反擔保方式的合法性及如何落實進行審查，是擔保業(yè)務法律審核的重點，也是難點。4、涉訴情況由于我國目前仍未建立完善的資信征集及查詢制度，項目經(jīng)理對被擔保人的涉訴情況進行調(diào)查存在著一定的難度。但融資擔保業(yè)務不能忽視這一風險因素，如果被擔保人已卷入大量的訴訟或被執(zhí)行，可能存在資產(chǎn)被查封、執(zhí)行而減少的風險，擔保公司擔保發(fā)放的銀行貸款被查封或者執(zhí)行，將可能是一場滅頂之災。保

7、前調(diào)研階段的法律審核對象及內(nèi)容第3頁，共7頁常除了企業(yè)自身的疏忽外，還能反映企業(yè)是否存在重大經(jīng)營管理問題，例如有無股權(quán)糾紛、是否存在重大違法行為等。2、批準證書除了大部分企業(yè)實行核準制外，有些公司的成立要事先經(jīng)過政府有關部門審批。例如外商投資企業(yè)在領取營業(yè)執(zhí)照之前要獲得商務部頒發(fā)的《外商投資企業(yè)批準證書》。批準證書記載的主要內(nèi)容包括公司中英文名稱、住所、法定代表人、企業(yè)性質(zhì)、投資總額、注冊資本、經(jīng)營范圍、經(jīng)營年限、成立日期、投資者名稱等

8、。如果是2003年1月1日之前成立的外商投資企業(yè)且外商投資比例低于25%的，還應當注明“外資比例低于25%”字樣。被擔保人屬于其他特殊行業(yè)的，還應審查其是否取得其他有關政府批準文件。3、出資協(xié)議、合作協(xié)議、合同、章程出資協(xié)議書是公司成立時股東之間約定出資的協(xié)議文件，外商投資企業(yè)則為投資（合資）協(xié)議、合同。審查這些文件，可以了解股東之間的出資義務及其履行情況，并且通過與公司章程、批準證書進行核對，可以發(fā)現(xiàn)不一致內(nèi)容或者疑問信息，從而進行調(diào)

9、查核實并寫入評審報告，以備解釋說明。被擔保人股東之間權(quán)利義務發(fā)生變更的，應當提供有關補充協(xié)議，并經(jīng)過有權(quán)機關批準。章程是規(guī)定企業(yè)宗旨、組織原則、公司治理和經(jīng)營管理方式等事項的基本文件，無論是內(nèi)資企業(yè)還是外商投資企業(yè)，都應當制定公司章程，并且外商投資企業(yè)章程還應當經(jīng)過審批機關審批。根據(jù)有關外商投資企業(yè)法律規(guī)定，外商投資企業(yè)章程與合資（合作）合同不一致的，以合資（合作）合同為準，盡管如此，若的確出現(xiàn)二者不一致的情況，應當要求企業(yè)提供真實的情

10、況說明。值得特別提醒的是，要重點關注反擔保企業(yè)章程關于公司對外擔保的規(guī)定，特別是公司為股東或者實際控制人提供擔保的，按照公司章程究竟屬于股東會同意還是董事會決議，應當留心。4、驗資報告根據(jù)公司法規(guī)定，公司全體股東的首次出資不得低于公司注冊資本的20%，也不得低于法定最低注冊資本（3萬元），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%，以非貨幣出資的，應當依法辦理財產(chǎn)權(quán)

11、轉(zhuǎn)移手續(xù)。公司成立后，股東不得抽逃出資。根據(jù)有關法律規(guī)定，股東繳納出資或變更出資后，應當聘請專業(yè)的驗資機構(gòu)（會計師事務所）進行驗資并出具驗資報告。驗資報告是證明公司股東是否已經(jīng)按照法律規(guī)定或協(xié)議、章程約定履行繳納出資義務的證明文件。法律審核人員應當審查驗資報告形式上是否符合法定要求，內(nèi)容是否與出資協(xié)議、合同、章程一致，股東出資是否符合上述規(guī)定和有關協(xié)議約定。5、稅務登記證稅務登記證是從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人向生產(chǎn)、經(jīng)營地或者納稅義務發(fā)生地

12、的主管稅務機關申報辦理稅務登記時，所頒發(fā)的登記憑證。根據(jù)稅法有關規(guī)定，稅務機關對稅務登記證件實行定期驗證和換證制度。納稅人應當在規(guī)定的期限內(nèi)，持有關證件到主管稅務機關辦理驗證或者換證手續(xù)。納稅人應當將稅務登記證件正本在其生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者辦公場所公開懸掛，接受稅務機關檢查。納稅人遺失稅務登記證件的，應當在15日內(nèi)書面報告主管稅務機關，并登報聲明作廢。國稅、地稅沒有合并的省市，企業(yè)應當分別辦理國稅和地稅登記。審核企業(yè)的稅務登記證，作用是對