侵占遺忘物和盜竊遺忘物的區(qū)別新議——修正的重控制論方法

1、1侵占遺忘物和盜竊遺忘物的區(qū)別新議侵占遺忘物和盜竊遺忘物的區(qū)別新議——修正的二重控制論修正的二重控制論關(guān)鍵詞:公共空間非公共空間支配意識第二控制例外一、問題的提出：從兩道司法考試題說起問題還得從2004年的國家統(tǒng)一司法考試第88題說起。該題是這樣的：“甲乘坐長途公共汽車時，誤以為司機座位后的提包為身邊的乙所有(實為司機所有)乙中途下車后，甲誤以為乙忘了拿走提包。為了非法占有該提包內(nèi)的財物(內(nèi)有司機為他人代購的13部手機，價值2.6萬元)

2、，甲提前下車，并將提包拿走。司機到站后發(fā)現(xiàn)自己的手提包丟失，便報案。公安人員發(fā)現(xiàn)甲有重大嫌疑，便詢問甲，但甲拒不承認(rèn)，也不交出提包。關(guān)于本案，下列說法正確的是：A.由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，所以，甲的認(rèn)識錯誤屬于事實認(rèn)識錯誤B.由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，因而沒有盜竊他人財物的故意，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲的行為成立侵占罪C.由于提包實際上屬于司機的財物，所以，甲的行為成立盜竊罪D.由于提包實際上屬于司機的財物，而甲又沒有盜竊的故意，所

3、以，甲的行為不成立盜竊罪又由于甲具有侵占遺忘物的故意，但提包事實上不屬于遺忘物，所以，甲的行為也不成立侵占罪?！备鶕?jù)官方公布的答案是AB。但有考生甚至專業(yè)研究人員認(rèn)為，該物即使是乘客遺忘物，也應(yīng)該由司機保管，并且結(jié)合2003年試題(第19題A項：“某游戲廳早上8點剛開門，甲就進入游戲廳玩耍，發(fā)現(xiàn)6號游戲機上有一個手機，甲馬上裝進自己口袋，然后逃離。事后查明，該手機是游戲廳老板打掃房間時順手放在游戲機上的。甲被抓獲后稱其始終以為該手機是其

4、他顧客遺忘的財物”)進而認(rèn)為2004年第88道試題中甲的行為也應(yīng)該定盜竊罪(該題中甲的行為只可能構(gòu)成兩種罪，一是侵占罪，二是盜竊罪。答案是不構(gòu)成侵占罪。因此，對甲的行為應(yīng)該定盜竊罪)。那么到底在這兩個案子當(dāng)中，行為人的行為性質(zhì)是否有區(qū)別如3這里所謂公共空間，可以這么認(rèn)為，是指有管理人或控制人，在人員流動上具有不特定性的一定范圍的空間，或者稱不特定多人流動的特定管理或控制空間。如網(wǎng)吧、地鐵車廂、公共汽車、餐館、商場、銀行大廳，等等。它具有

5、兩個重要特征：(1)是有控制人的特定空間，即它是有所屬的，并且范圍是固定、特定的。這使之區(qū)別于廣場、森林、田野、公路等沒有特定范圍和無人管領(lǐng)或控制的空間(2)人員流動上具有不特定性，即在該范圍空間內(nèi)，同時有多個控制人以外的人在流動，控制人以外的人進入該空間是不禁止的。這使之區(qū)別于限制控制人以外的人進入的非公共空間或單獨空間，如私人宅院、個人辦公室、無流動人員的原公共空間，等等。據(jù)此，上述2004年試題中的公共汽車，在最后一位乘客下車之前

6、，車廂還應(yīng)該是一個公共空間。這里的非公共空間，或單獨空間，是指單一利益體支配的、沒有不特定多人同時流動的固定空間。如私人院落、私人汽車、沒有乘客的出租車、沒有開門或已經(jīng)清場的娛樂場所，等等。其區(qū)別于公共空間的主要特征是沒有不特定多人同時流動。因此，如上述2003年試題中的游戲廳，在早上8點剛開門之時，這時除了甲之外沒有任何其他顧客，即游戲廳的狀態(tài)還沒有形成不特定多人的流動，而是從老板控制的封閉空間向營業(yè)狀態(tài)的真正意義上的公共空間轉(zhuǎn)變的關(guān)