企業(yè)資產(chǎn)重組運作的風險研究

1、《經(jīng)濟師)2008年第5期●企業(yè)研究摘要：市場經(jīng)濟實質(zhì)上是一種法制經(jīng)濟。企業(yè)的兼并、收購作為一種經(jīng)濟行為。必須有完善的法律來保障當事人的利益。我國目前雖早已出臺了《證券法》。但尚無一部系統(tǒng)完整的資產(chǎn)重組法律。這對于我國企業(yè)資產(chǎn)重組的健康發(fā)展十分不利，同時也帶來了運作的風險。關鍵詞：資產(chǎn)重組風險資產(chǎn)重組風險種類資產(chǎn)重組風險防范中圖分類號：文獻標識碼：A文章編號：1004—4914《2008)05—199—02一、資產(chǎn)重組的風險概念資產(chǎn)重組

2、的風險是指企業(yè)在資產(chǎn)重組運作過程中，由于某些不確定因素的存在而使資產(chǎn)重組的預期目標無法實現(xiàn)的可能性。如何把握資產(chǎn)重組中的風險，有效地進行管理和防范，是關系到資產(chǎn)重組工作能否健康發(fā)展的關鍵。企業(yè)資產(chǎn)重組運作的風險主要包括政策風險、融資風險、運作風險、合并重組風險和債務剝離風險等。二、資產(chǎn)重組的風險種類及防范1政策風險及防范。政策風險主要是指政府管理部門所發(fā)布不確定的宏觀政策。因而有其特殊性。政策風險防范主要取決于市場參與者對國家宏觀政策的

3、理解和把握，取決于投資者對市場趨勢的正確判斷。2融資風險及防范。企業(yè)的融資過程是充滿風險的過程，而確定最優(yōu)資金結構、選擇最佳融資方案，合理防范風險，是一項重要任務?？茖W地預測融資風險、合理地規(guī)避融資風險可以最大限度地為企業(yè)謀取經(jīng)濟利益。但只有確定最優(yōu)的資金結構，才能有效地降低融資風險。如何確定最優(yōu)資金結構，主要應考慮以下幾方面：(1)選擇最有利的融資方式。企業(yè)融資方式包括內(nèi)部融資方式和外部融資方式，其資金成本往往不同。在選擇融資方式時，

4、首先座考慮內(nèi)部積累，其次再考慮外部融資，通過各種數(shù)量分析方法。以資金成本為基礎，建立起接近最優(yōu)資金結構的良好結構?！?2)實現(xiàn)借入資金變?yōu)樽杂匈Y金。企業(yè)要適應市場經(jīng)濟的變化，改善自身經(jīng)營機制，變獨資經(jīng)營為股份制經(jīng)營或集團經(jīng)營。通過改制變借入資金為自有資金，既可以擴大企業(yè)規(guī)模又可以減少融資風險。(3)充分考慮投資收益不低于銀行存款利率。企業(yè)在確定最優(yōu)資金結構和進行融資時。應充分考慮投資回報率不低于銀行存款利率這一點。能夠得到投資者長期穩(wěn)定

5、的支持，是融資成敗的關鍵因素。3決策風險風險及防范。對于決策風險的防范，企業(yè)應在資產(chǎn)重組之前摸清家底。避免高估自身的資金實力；要充分認識企業(yè)在同行業(yè)競爭中的地位，關注影響行業(yè)發(fā)展的重要因素。另外，在進行資產(chǎn)評估時應選用適當?shù)脑u估方法，以盡量減少偏差、降低風險。對于決策風險的防范，首先應加強時公關小組成員的培訓，增強他們的信息意識，調(diào)企’業(yè)資產(chǎn)‘重組運作的風鹼研究動公關小組的積極性和主動性。其次，在談判過程中要注意談判技巧，講求方法，力求

6、取得主動權；對簽訂合同中的風險。要充分利用“陳述與保證”條款進行防范。應要求被重組方做出承諾，對于虛假陳述所引起的一切后果承擔法律責任；合同中也應添加條款確保被重組方在重組方接管資產(chǎn)前還須承擔管理、維護資產(chǎn)。不得損害重組方的責任；對或有負債要充分預計，并通過協(xié)商界定雙方承擔責任的范圍。4資產(chǎn)合并風險及防范。企業(yè)資產(chǎn)合并重組是指企業(yè)為實現(xiàn)資源合理配置而與另一公司合并在一起的活動。合并風險主要分為杠桿收購風險、委托經(jīng)營與代理風險和目標公司反

7、收購風險。(1)杠桿收購風險。杠桿收購，是指收購方以目標企業(yè)的資產(chǎn)和將來的現(xiàn)金收入作為抵押品，向金融機構借款或發(fā)行債券融資，買下目標企業(yè)并對其進行整頓的收購行為(資本市場發(fā)達的國家適用此辦法)。杠桿收購有力地推動了企業(yè)問的資產(chǎn)重組，但也伴隨著一定的風險，容易助長證券市場的過度投機行為，加劇了證券市場震蕩和為牟取差價、獲取暴利而進行杠桿收購，擾亂目標企業(yè)正常生產(chǎn)秩序造成社會經(jīng)濟不穩(wěn)定。對于杠桿收購風險的防范應成立專門機構，負責對杠桿收購的

8、管理。使杠桿收購規(guī)范化。要嚴格控制垃圾債券發(fā)行量，限制金融導向收購，鼓勵經(jīng)營導向型收購。(2)托管經(jīng)營與代理風險。托管經(jīng)營，是指企業(yè)所有者通過契約形式，將企業(yè)法人財產(chǎn)交由具有較強管理能力、并能承擔相應經(jīng)營風險的法人或自然人去有償經(jīng)營，明晰企業(yè)所有者、經(jīng)營者與生產(chǎn)者之間的責段利關系，保證企業(yè)資產(chǎn)保值增值的一種經(jīng)營方式。代理風險。是指在資產(chǎn)所有權和經(jīng)營權分離的狀態(tài)下由于委托人與代理人在目標、動機、利益、權利、責任等方面存在著差異，委托人具有

9、因?qū)①Y產(chǎn)的支配權和使用權轉讓給代理人后可能遭受利益損失的風險。這種風險主要表現(xiàn)為：一是代理人可能缺乏代理資格，即沒有足夠的自有資產(chǎn)作受托資產(chǎn)的抵押或代理人沒有較強的經(jīng)營能力，導致代理風險的產(chǎn)生。二是由于委托人和代理人的目標不一致而產(chǎn)生的代理風險。三是委托人缺乏監(jiān)督代理人行為的動力而產(chǎn)生的代理風險；四是代理人經(jīng)營不規(guī)范所產(chǎn)生的風險。(3)目標公司反收購風險。目標公司在投資銀行的協(xié)助下，時潛在的和現(xiàn)實的購買進行積極的或消極的防御行為，稱為目

10、標公司的反收購或反兼并。如果一個企業(yè)在資產(chǎn)重組時遭到目標公司的反擊，就會增加資產(chǎn)重組工作的難度和風險，稱為反收購風險?！耨R金輝這種風險主要表現(xiàn)在：一是對收購方進行控告，從法律上挫敗收購方的兼并意圖，同時也增加收購方的收購費用，使收購方遭受較大的損失。二是采取多種手段抬高股票價格，加大收購者的收購成本。增加收購難度。三是通過保障企業(yè)管理層乃至普通員工利益來提高收購成本。對于目標公司反收購風險的防范，收購方要盡量取得目標公司的信任與合作，特

11、別是要打消目標公司把自己的善意收購行業(yè)視為惡意收購行為的顧慮，收購方應主動與目標公司進行協(xié)商。尊重目標公司的利益，爭取目標公司的理解和支持。5債務剝離風險及防范。所謂債務剝離。是指通過一定的財務和法律手段。將作為買賣標的的“殼”公司的債務分離出去。從合同法的角度分析，債務剝離即將債務人的部分或全部債務轉移至其他主體，或債權人對債務免除，從而使債務人(殼公司)不再負有轉移出去的債務的債務重組方式。因此，許多買殼上市業(yè)務需要對殼公司的資產(chǎn)特

12、別是債務進行重組，可以說債務重組是決定整個重組成功于否的前提。因為債務問題得不到解決，實質(zhì)性資產(chǎn)重組就無法開展。而債務剝離總是債務重組中被優(yōu)先考慮和經(jīng)常使用的方式。債務剝離的法律途徑大致有如下幾種：將債務轉移給大股東；將債務轉移給子公司；將債務轉移給重組方；債務免除；破產(chǎn)和解。以上是債務剝離的幾種常見方式。實踐中也可以因事制宜對幾種方式同時使用。6買殼上市風險夏防范。買殼上市是一項繁雜的系統(tǒng)工程，特別是一些僅具“殼”價值的汀類公司。往往

13、存在管理不規(guī)范、信息披露不及時不充分、對外債務及時外擔保數(shù)量較多等問題。在債務重組前或者至少在簽訂收購協(xié)議前。聘請法律、投資銀行等專業(yè)人士對目標公司進行詳盡的審慎調(diào)查極為必要。(1)收購方應進行審慎調(diào)查。如重組方能夠在債務重組前介入目標公司的重組工作則應在了解其負債基本情況的基礎上重點調(diào)查清楚每一筆大額的主債務(包括對外擔保形成的或有負債)的金額、債權人、擔保情況、是否超過訴訟時效、債務產(chǎn)生的背景和原因、貸款資金的真實去向、有無關聯(lián)交易

14、等等真實信息。通過審慎調(diào)查，不僅可以了解目標公司的真實負債情況。更為重要的是為下步債務重組的順利進行奠定堅實的基礎，可以針對不同的債務設計不同的債務剝離或重組的方式。如重組方介入目標公司較晚，則在簽訂收購協(xié)議前，不僅應就前述債務情況進行調(diào)查，更要對其包括債務剝離在內(nèi)的——199——萬方數(shù)據(jù)●企業(yè)研究《經(jīng)濟師))2008年第5期債務重組協(xié)議進行深入細致的研究。保證其合法有效，以免后患。(2)保障債務剝離協(xié)議的有效性。重組完成后，因重組過程

15、中相關行為的有效或合法性問題引起糾紛乃至訴訟的案例已屢見不鮮。特別是債務剝離行為，不僅涉及的各方主體數(shù)量眾多、關系復雜，而且涉及到公司法、證券法、合同法、金融法、擔保法等民商事領域的法律法規(guī)和眾多的上市公司監(jiān)管方面的規(guī)章或規(guī)范性文件。稍有不慎，就有可能導致債務剝離協(xié)議的無效或可撤銷。進而使重組方陷入騎虎難下、欲罷不能的窘境。就前述幾種主要的債務剝離途徑而言，保證債務剝離協(xié)議的有效性需把握如下幾個要點：①債務轉移盛須征得債權人的同意。依據(jù)

16、合同法。債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的。應當經(jīng)債權人同意。否則。該債務轉移不發(fā)生效力。②有的債務不可轉移。有的債務專屬于債務人，不可轉移，否則無效。實踐中，此類債務多數(shù)表現(xiàn)為對政府有關部門的負債，如稅收之債。對政府部門的負債需具體分析，有的債務之債權人雖為政府部門，但在法律上應定性為平等主俸之間的債權債務關系，此類債務可以轉移。如一些地方政府為扶持本地上市公司，而以政府財政部門的名義對上市公司給予資金支持所形成的負債。有的

17、債務如稅收之債。近年來雖有學者認為可以移轉。但普遍的觀點認為此類債務實際上系政府有關部門的執(zhí)法行為(稅收征繳、行政罰款等)產(chǎn)生的，其在法律上應受公法的管轄，具有專屬性，作為當事人無權將其轉移出去。對于此類債務，我們不可直接將其轉移出上市公司。當然可以設計其他合法的方式達到債務重組的目的。③債務轉移時必須向債權人進行如實、充分的信息披露，包括后續(xù)的重組計劃。簽訂債務剝離協(xié)議時，原大股東、上市公司及重組方必須向債權人如實披露信息，不僅應將該

18、債務剝離協(xié)議所涉內(nèi)容如債務的類型、轉移的金額、轉移方式和比例、轉移的時間點、債務轉移的對價、有無附加條件等如實告知協(xié)議各方。而且要把上市公司重組總體方案等方面的信息，如上市公司的總體資產(chǎn)狀況(總資產(chǎn)、總負債、凈資產(chǎn)等)、總體債務重組情況、該協(xié)議債務承接方在本協(xié)議之外有無承接其他債務等信息。也要通報各方。7(3)把握好債務剝離的時間點或債務轉移的條件。債務剝離的目的是為了對目標公司進行重組，而上市公司重組是一項復雜的系統(tǒng)工程。不僅涉及到各

19、重組方。而且須履行一系列審批、備案手續(xù)，有的還需要申請全面要約收購豁免，個別重大資產(chǎn)重組行為還需要獲得流通股東的表決通過。加之中國證券市場“新興轉軌”的特性決定的政策變動頻繁等因素，買殼上市不可能一蹴而就，其中充滿了很多變數(shù)。為了防止債務剝離與公司收購相協(xié)調(diào)，避免債務刺離而公司收購未成或收購完成而債務不能有效剝離，在二者之聞建立法律上的銜接非常必要。(4)防范潛在的債務風險。即便經(jīng)過事前的審慎調(diào)查，由于出讓方刻意的隱瞞或某完成后暴露出原

20、來未曾掌握的債務。為防范此類潛在的債務風險，可以從如下幾方面考慮：①在股權轉讓協(xié)議中約定出讓方對債務金額的保證艾務。如出現(xiàn)此類潛在的債務則出讓方對受讓方應當承擔違約賠償責任。②分期支付股權轉讓價款，并且留存一定的尾款。經(jīng)過一定期限后，不發(fā)生簽約時披露之外的風險和債務方頇支付該項尾款。這樣有利于保護收購方的利益，一般而言，股權出賣方對此也會給予理解。③重組中的資產(chǎn)王八應考慮到潛在的風險。上市公司一旦產(chǎn)生沒有預料到的負債，即便上市公司因此而

21、停止運行，也不會危及到母公司的正常運行。三、研究結論企業(yè)資產(chǎn)重組的運作存在本文所列舉的風險，風險無處不在。只要在實際的操作中因勢利導，防患于未然，就會使風險降低到最低程度；如對本文所述情形防范不當。則重組工作極有可能前功盡棄。參考文獻：1趙炳賢資本運營／龜[M]企業(yè)管理出版社200l2揚潔，辛志純企業(yè)重組論[M】經(jīng)濟管理出版社19973熊海斌所有權與資本經(jīng)營【M]中國物價出版社。1997(作者簡介：馬金輝，武漢理工大學管理學院博士研究生

22、，江蘇硅湖職業(yè)技術學院教師)些行政處罰行為的滯后等，仍有可能在收購(責編：若佳)(上接第198頁)4表明企業(yè)的社會政策。社會問題迫使戰(zhàn)略制定者不僅要考慮企業(yè)對各類股東的責任，而且要考慮企業(yè)對用戶、環(huán)境、社區(qū)等所負有的責任。企業(yè)在定義使命時必然要涉及到社會責任問題。社會與企業(yè)間的相互影響越來越引人注目。社會政策會直接影響企業(yè)的用戶、產(chǎn)品、服務、市場、技術、盈利、自我認識及公眾形象。企業(yè)的社會政策應當貫徹到所有的戰(zhàn)略管理活動之中，這當然也包

23、括定義企業(yè)使命的活動。四、企業(yè)使命從企業(yè)戰(zhàn)略上體現(xiàn)企業(yè)使命如何才不僅僅是企業(yè)的一句口號甚至廣告呢，而能夠?qū)崿F(xiàn)其真正的意義答案之一是讓企業(yè)使命影響并成為企業(yè)戰(zhàn)略的一部分。在對企業(yè)戰(zhàn)略的研究中我們得到了一個基本的模型，模型顯示企業(yè)使命、環(huán)境和資源共同影響著企業(yè)的戰(zhàn)略方向，它們之間也存在著互動，當它們?nèi)哌_到一種平衡時，企業(yè)的戰(zhàn)略才能夠基本成型。田l企業(yè)憾略Wt冗氍聚圖1中的企業(yè)戰(zhàn)略町以陳述為：“符合和保證實現(xiàn)企業(yè)使命的條件下在充分利用環(huán)境中

24、存在的各種機會和創(chuàng)造新機會的基礎上，確定企業(yè)同環(huán)境的關系，規(guī)定企業(yè)從事的經(jīng)營范圍和成長方向?！痹跊Q定企業(yè)戰(zhàn)略的三個因素中，企業(yè)使命描述了一個企業(yè)未來的發(fā)展方向，和它所應當完成的任務、達到了的目標和承擔的責任，是一種構想、展望和憧憬，在較長時問內(nèi)是不大可能改變的，因此企業(yè)使命相對于戰(zhàn)略來講應當算是一個常量。企業(yè)經(jīng)營所需要的資源是有限的，它一般隨著企業(yè)的規(guī)模和經(jīng)營策略的變化而變化，但它可以根據(jù)企業(yè)運行的需要進行人為的控——200——制，是一

25、個在企業(yè)能力范圍內(nèi)可控的變量。而環(huán)境作為企業(yè)生存發(fā)展的土壤，包含了產(chǎn)業(yè)競爭格局、市場取向、政策法律制約、社會人文條件、經(jīng)濟景氣、科技發(fā)展等多種因素，是一個企業(yè)完全不可控的變量。在這樣的一層關系下，可以非常清晰地明白，一個常量、一個可控變量和一個不可控的變量如何去確定企業(yè)的戰(zhàn)略。首先，一個希望獲得長久生命力的企業(yè)需要思考、明確、并且陳述出自己的企業(yè)使命：一方面，用來確定企業(yè)為了實現(xiàn)使命還需要配囂哪嶼資源，在有可操作惟的前提下制定企業(yè)的融資

26、、兼并或鶯組等資源獲取計劃，從而確定資源這一可控變量；另一方面，通過已經(jīng)基本確定的企業(yè)使命和企業(yè)資源來界定企業(yè)所處的完全不可控的環(huán)境范圍，弄清企業(yè)所處的宏觀環(huán)境和微觀環(huán)境的現(xiàn)狀和各種影響因素，并在此基礎上預測環(huán)境未來可能的變化。從使命、資源到環(huán)境，三者之間其實是影響、制約的關系。在對已知的企業(yè)使命、企業(yè)資源和企業(yè)環(huán)境三個要素研究、分析的基礎上，才可以制定出穩(wěn)健的企業(yè)戰(zhàn)略。根據(jù)企業(yè)戰(zhàn)略制定的過程，可以看出企業(yè)使命為企業(yè)戰(zhàn)略的制定提供了基礎

27、性依據(jù)，企業(yè)使命作為戰(zhàn)略制定的首要環(huán)節(jié)，是企業(yè)戰(zhàn)略的重要組成部分，對企業(yè)有著非常重要的意義。只有在制定企業(yè)戰(zhàn)略時充分考慮過自己企業(yè)的使命，企業(yè)的管理工作才不會偏離應有的航線，企業(yè)經(jīng)營結果才可能同完成企業(yè)使命形成最終的統(tǒng)一。參考文獻：1JanelMSadtke(1998)，(SevenStepstOCreatingSuccessfulPlan)Reprintedbypermissionofthepublisher，JohnWiley＆So

28、ns。Ine2MichadAHitt，RDLittneIreland，RobertEHoskigson(1995)。(StrategicManageinsnt，westPublishingCompany)StPaulMN3蔡樹堂企業(yè)戰(zhàn)略菅r／[M]石油工業(yè)出版社。20014李雁玲，唐五湘企業(yè)使命的概念和應用研究[J】北京機械工業(yè)學院學報，2005(6)(作者單位：廣東科學技術職業(yè)學院廣東珠海519090；成都市中昌貿(mào)易公司四川成都610