對新版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的解讀

1、 近日，《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、工商總局關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程施工合同（示范文本)的通知》（建市 〔2017〕 214 號） 發(fā)布， 兩部委聯(lián)合對 《建設(shè)工程施工合同 （示范文本） 》 （GF-2013-0201）進行了修訂，制定《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201），并自 2017 年 10月 1 日起，新版示范文本正式執(zhí)行，原 2013 版示范文本同時廢止。 2013 版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0

2、201，以下簡稱 2013 版示范文本）是上海市建緯律師事務(wù)所（下稱“建緯所”）受住建部委托起草的。2013 版示范文本充分借鑒了國際咨詢工程師聯(lián)合會（FIDIC）編制的《施工合同條件》等優(yōu)秀條款，具有結(jié)構(gòu)嚴密、邏輯性強、內(nèi)容全面等特點，并且具有很強的可操作性，是一本經(jīng)典的施工合同示范文本。 今年 8 月，建緯所再次接受住建部委托對 2013 版示范文本進行修訂，建緯所由總所副主任、南京分所主任曹珊律師組織執(zhí)筆，對 2013 版示范文本

3、進行修訂。2017 版示范文本主要是根據(jù)《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法的通知》 （建質(zhì)[2017]138 號）中對缺陷責任期及工程質(zhì)量保證金的修改內(nèi)容，對 2013 版示范文本的通用合同條款、 專用合同條款及附件中與缺陷責任期和工程質(zhì)量保證金有關(guān)的條款進行修改和完善。雖然 2017 版示范文本并未進行太多修改，但很多人卻對其進行了各式各樣的解讀，還有很多培訓(xùn)機構(gòu)也有意進行相關(guān)培訓(xùn)。 由于部分解讀內(nèi)容與修訂的目

4、的和初衷不盡一致， 為避免誤導(dǎo)廣大從業(yè)者，有必要從修訂者的角度對 2017 版示范文本進行解讀。 一、修訂背景 一、修訂背景 （一）國辦發(fā)〔 （一）國辦發(fā)〔2016 2016〕49 49 號文 號文 我國建筑市場存在不同程度的混亂和不規(guī)范行為， 其中包括發(fā)包人利用其優(yōu)勢地位預(yù)先設(shè)置各種名目的保證金以及高比例保證金條款， 此舉在損害了承包人利益的同時， 也導(dǎo)致資金利用效率低下，不利于激發(fā)市場活力、發(fā)展信用經(jīng)濟和加快建筑業(yè)的轉(zhuǎn)型升級。 20

5、16 年 6 月 27 日，經(jīng)國務(wù)院同意，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《國務(wù)院辦公廳關(guān)于清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金的通知》（國辦發(fā)〔2016〕49 號），針對如何清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金采取如下措施： 1、全面清理各類保證金，除依法依規(guī)設(shè)立的投標保證金、履約保證金、工程質(zhì)量保證金、農(nóng)民工工資保證金外，其他保證金一律取消。并轉(zhuǎn)變保證金繳納方式，推行銀行保函制度，建筑企業(yè)可以銀行保函方式繳納保證金。 2、對保留的保證金，要嚴格執(zhí)行相關(guān)規(guī)定，確保按時返

6、還。未按規(guī)定或合同約定返還保證金的，保證金收取方應(yīng)向建筑業(yè)企業(yè)支付逾期返還違約金。 將保證金總預(yù)留比例上限由國辦發(fā)〔2016〕49 號文的不得高于工程價款結(jié)算總額的 5%降為 3%。合同約定由承包人以銀行保函替代預(yù)留保證金的，保函金額不得高于工程價款結(jié)算總額的 3%。 2、對缺陷責任期的調(diào)整 、對缺陷責任期的調(diào)整 對缺陷責任期的期限、起算點、缺陷責任期內(nèi)出現(xiàn)缺陷的索賠方式等進行規(guī)定和調(diào)整。2017 版示范文本根據(jù)上述規(guī)定和調(diào)整，對 20

7、13 版示范文本進行了修訂。相對于龐大的2013 版示范文本體系，本次修訂體量僅相當于一個小補丁，但因此引起的權(quán)利義務(wù)變化不容小覷，尤其是將多年以來規(guī)定的預(yù)留質(zhì)量保證金上限下調(diào)為工程結(jié)算價款的 3%，將進一步釋放市場資金；規(guī)定兩個“不得”以規(guī)制發(fā)包方的不妥行為，減輕建筑市場的亂象；對承包人在缺陷責任期內(nèi)承擔的費用范圍加以明確， 明確承包人應(yīng)承擔缺陷對工程的損失賠償責任，減少實踐中可能的訴訟成本，有利于承包人在施工過程中控制質(zhì)量、降低缺陷

8、發(fā)生率。（二 （二）主要修訂要點解讀 ）主要修訂要點解讀 1、關(guān)于缺陷責任期的期限 、關(guān)于缺陷責任期的期限 建質(zhì)[2017]138 號文第二條第三款規(guī)定：缺陷責任期一般為 1 年，最長不超過 2 年，由發(fā)、承包雙方在合同中約定。 本款關(guān)于缺陷責任期的最長期限（2 年）與 2013 版示范文本關(guān)于最長期限的規(guī)定一致，保留原通用合同條款第 15.2.1 條“最長不超過 24 個月”的規(guī)定。在 2017 版示范文本通用合同條款第 15.2.2

9、 款中明確“缺陷責任期（含延長部分）最長不能超過 24 個月”。 2、關(guān)于缺陷責任期的起算點 、關(guān)于缺陷責任期的起算點 建質(zhì)[2017]138 號文第八條規(guī)定：缺陷責任期從工程通過竣工驗收之日起計。由于承包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進行竣工驗收的，缺陷責任期從實際通過竣工驗收之日起計。 由于發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進行竣工驗收的， 在承包人提交竣工驗收報告90 天后，工程自動進入缺陷責任期。 通常情形下的缺陷責任期從工程 “通

10、過竣工驗收之日” 起計算， 而 “通過竣工驗收之日”通常情況下即為“實際竣工日期”。為保持與建質(zhì)[2017]138 號文一致，2017 版示范文本通用合同條款第 15.2.1 條第一款中將 2013 版示范文本通用合同條款第 15.2.1 款中的“缺陷責任期自實際竣工日期起計算”修改為“缺陷責任期從工程通過竣工驗收之日起計算”。 2017 版示范文本通用合同條款第 15.2.1 條第二款為特殊情形下的起算點，相對 2013版示范文本增加