司法考試民法原創(chuàng)高分學(xué)習(xí)筆記 新版

1、第一編民法總則 一編民法總則第 1 章 民事法律關(guān)系 民事法律關(guān)系816一、 一、 民事法律關(guān)系的發(fā)生 民事法律關(guān)系的發(fā)生(一) 民法的法源制定法 法律、立法解釋、司法解釋、行政法規(guī)、地方法規(guī)、自治條例、單行條例習(xí)慣法（三要件）1. 制定法無(wú)規(guī)定2. 經(jīng)法律成員長(zhǎng)期慣性之事實(shí)，已形成法律效力的確信 形成法律效力的確信 直接法源 直接法源法理 類(lèi)推適用民法規(guī)范間接法源 間接法源 學(xué)界通說(shuō)、以往判例、政策、法治理念（平等原則） —

2、—無(wú)強(qiáng)制效力(二) 民事法律事實(shí)1. 相對(duì)事件 VS 絕對(duì)事件：是否由人的行為引起2.法律事實(shí) 法律事實(shí)法律行為 法律行為 事實(shí)行為 事實(shí)行為概念 概念 意思表示為要素 無(wú)意思表示也可產(chǎn)生法律效果例子 例子 合同 合法建造房屋、拾得遺失物3.法律行為 法律行為 準(zhǔn)法律行為 準(zhǔn)法律行為概念 概念 按該行為意思賦予法律效果 不按該行為意思生效，而根據(jù)法律規(guī)定判斷 （如催告）4. 法律事實(shí)例外——不具有法律意義 不具有法律意義概念 無(wú)償約

3、定/承諾，雙方并不想被約束好意施惠關(guān)系 好意施惠關(guān)系法律效果 不產(chǎn)生合同關(guān)系，侵權(quán)歸侵權(quán)處理（可適當(dāng)減輕責(zé)任）法外空間 法外空間 概念 自然現(xiàn)象、睡覺(jué)散步、宗教社交類(lèi)關(guān)系訂婚 非民事法律事實(shí)附解除條件的贈(zèng)與合同，原則上不返還婚約 婚約 彩禮 例外情形： 1. 未辦結(jié)婚登記2. 結(jié)婚后離婚，未共同生活3. 離婚后，給付方因付彩禮生活困難隱私類(lèi)（性行為約定） 合同界域 合同界域之外的約定 之外的約定 權(quán)利義務(wù)不公平合理5. 民事法律行

4、為的期限期日 期日 概念 一個(gè)時(shí)間點(diǎn)（某時(shí)、某日）占有返還請(qǐng)求權(quán)適用 1 年除斥期間 除斥期間債權(quán)適用訴訟時(shí)效期間支配權(quán)請(qǐng)求權(quán) 支配權(quán)請(qǐng)求權(quán) （因支配權(quán)受損）損害賠償請(qǐng)求權(quán) （因支配權(quán)受損）損害賠償請(qǐng)求權(quán)不以加害人過(guò)錯(cuò)為要件 以加害人過(guò)錯(cuò)為要件（無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任例外）不要求財(cái)產(chǎn)受損，只要求支配權(quán)遭損害 要求遭受財(cái)產(chǎn)損失特征 特征 不適用訴訟時(shí)效（本質(zhì)是為了恢復(fù)遭侵害的權(quán)利的請(qǐng)求權(quán)）適用訴訟時(shí)效善意銷(xiāo)售假貨 善意銷(xiāo)售假貨 應(yīng)停止侵害 但無(wú)賠償請(qǐng)

5、求權(quán)? 知識(shí)產(chǎn)權(quán)請(qǐng)求權(quán)：停止繼續(xù)侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)(三) 抗辯權(quán)抗辯權(quán) 抗辯權(quán) 狹義抗辯 狹義抗辯關(guān)系 關(guān)系 民法抗辯=抗辯權(quán)+狹義抗辯功能不同 功能不同 阻礙抗辯權(quán)的行使 全部/部分否認(rèn)請(qǐng)求權(quán)的存在須否主張不同 須否主張不同 須抗辯權(quán)人主動(dòng)主張 法官可主動(dòng)適用? 民間借貸抗辯權(quán)：按 24%-36%利率及未約定利息的利息支付義務(wù)，屬于自然債務(wù)，享有永久抗辯權(quán)(四) 形成權(quán)概念 概念 按單方意思表示，即可導(dǎo)致法律關(guān)系變動(dòng) ——與契約原

6、則相悖，須有正當(dāng)理由要件（正當(dāng) 要件（正當(dāng)性） 性）相對(duì)人事先同意（Eg.約定解除權(quán)） 、法律明文規(guī)定無(wú)相對(duì)應(yīng)的義務(wù)，相對(duì)人處于容忍 容忍狀態(tài)（沒(méi)對(duì)應(yīng)權(quán)利的義務(wù)：及時(shí)檢查貨物，否則喪失退貨權(quán)） 特征 特征從屬于完整的基礎(chǔ)法律關(guān)系（合同撤銷(xiāo)權(quán)） ——不能只轉(zhuǎn)移債權(quán)或只轉(zhuǎn)移債務(wù)單方民事法律行為，可明示（書(shū)面/口頭）或默示（推定/沉默）適用除斥期間 ——誰(shuí)讓你這么吊例外 1：離婚請(qǐng)求權(quán)、共有物分割權(quán)例外 2（非

7、形成權(quán)但適用）：債權(quán)請(qǐng)求權(quán)、占有回復(fù)請(qǐng)求權(quán)、債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)行使 行使原則上不附條件或期限（例外：該條件以我的意思而定 或 期限明確）? 共有物的分割請(qǐng)求權(quán)：本質(zhì)是邢成權(quán)? 債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)不是形成權(quán)，因?yàn)槠溥€有請(qǐng)求權(quán)功能（請(qǐng)求次債務(wù)人返還給自己）單純形成權(quán) 單純形成權(quán) 形成訴權(quán) 形成訴權(quán)——涉及重要利益 涉及重要利益行使方式 行使方式 無(wú)須訴訟以行使 須以訴訟行使才能生效判決說(shuō)明 判決說(shuō)明 涉及判決的，為確認(rèn)判決 涉及判決的，為形成判決生效時(shí)