為民間法申辯.pdf

1、本文是關(guān)于民間法批判研究的再批判,也就是說,針對的是現(xiàn)有民間法的批判成果,但最終是回歸到民間法本體的研究。具體而言,本文主要指出現(xiàn)有民間法批判的誤讀及原因,所做的研究是評價性的,主要目的在于從再反思的角度,對現(xiàn)有民間法批判研究作一番學(xué)理上的解讀,最終目的是為民間法作一個全面、客觀的評價。
　　針對目前學(xué)界對民間法的批判成果,筆者選取三個方面進行梳理和回應(yīng),除去引言,本文的正文部分分為三部分,第一部分梳理民間法研究的批判成果,第二部

2、分一一作出回應(yīng),第三部分為全文結(jié)語。
　　本文的第一部分即梳理民間法的批判成果。通過閱讀,筆者發(fā)現(xiàn),民間法的批判文獻(xiàn)較多,且學(xué)者選取的角度各異,基于篇幅有限及筆者興趣,本文將就三個最核心的質(zhì)疑理論作出梳理:對民間法范疇的質(zhì)疑、對民間法功能的質(zhì)疑、對民間法命運的質(zhì)疑。
　　本文的第二部分即為民間法作出申辯,針對第一部分對民間法批判理論的梳理,第二部分則是對這三個方面一一提出再批判。
　　針對第一個方面,筆者認(rèn)為,民間法的

3、范疇并不模糊。首先,模糊性與明確性是一對相對性概念,不能運用國家法的“明確性”標(biāo)準(zhǔn)去衡量民間法;其次在民間法規(guī)范的運行模式下,行為的變化性和文字本身的模糊性,決定民間法無法達(dá)到完全的精確性。另外,由于民間法具有地域性、多元性,不可能對其做一個絕對清晰的描述和整理;第三,民間法雖然具有一定的模糊性,但是這并不影響民間法發(fā)揮應(yīng)有的功能;最后,民間法并不是一個絕對模糊的概念,民間法的核心內(nèi)容可以進行清晰的認(rèn)定和辨析。總之,由于諸多主客觀原因,

4、造成了民間法所表現(xiàn)出來的相對模糊現(xiàn)象,但這合情合理,正是在此種狀態(tài)下,民間法發(fā)揮著規(guī)范的功能,可以說,批判者所稱的“模糊性”正是民間法所能達(dá)到地“明確性”。
　　針對第二個方面,筆者認(rèn)為,民間法的功能未被神話。首先,民間法中落后的規(guī)范不會阻擋法治建設(shè)的進程,因為這些內(nèi)容會隨著社會的進步而演化、會在多種規(guī)范的博弈中最終走向合理化;其次,民間法程序“簡陋”其實正是其優(yōu)點,簡單、便于操作的程序能節(jié)約糾紛解決的成本,提高糾紛解決的執(zhí)行力;

5、第三,民間法有利于法治建設(shè),它能夠促進法律的推進、社會秩序的維護。綜上，我們應(yīng)該充分重視民間法的功能。
　　針對第三個方面,本文認(rèn)為民間法不僅不會消亡,而且生命力比國家法更強。首先,我們應(yīng)該超越國家法。所謂超越國家法:第一,不論當(dāng)下還是未來,民間法與國家法都不是從屬關(guān)系,應(yīng)該走出以國家法為中心的評判模式;第二,民間法無論是優(yōu)是劣,其命運并非只是被國家法所吸收或改造;其次,我們應(yīng)該超越農(nóng)村載體。城市和農(nóng)村都是民間法的生存載體。最后,