中國(guó)傳統(tǒng)訴訟之“情判”研究.pdf

1、自近代以來(lái)，在中國(guó)法制近代化的背景之下，中國(guó)的訴訟立法總體呈現(xiàn)出一種急速發(fā)展的態(tài)勢(shì)，而且就總體而言是向西方學(xué)習(xí)。可是，與訴訟立法的急速發(fā)展并不一致的卻是訴訟實(shí)踐領(lǐng)域的相對(duì)遲延與落后。訴訟審判實(shí)踐中仍然保留著不少傳統(tǒng)訴訟的因素，舊有的訴訟機(jī)制仍在某種程度上發(fā)揮著作用，西方的一些較為先進(jìn)的理念、技巧和方法雖已移植至中國(guó)但卻似乎水土不服，并未為司法實(shí)踐所采用。個(gè)中緣由最重要者乃在于傳統(tǒng)訴訟法律文化的影響。在傳統(tǒng)宗法文化和倫理文化的作用之下，深

2、受儒家思想熏陶的司法官在其司法實(shí)踐中，往往并不嚴(yán)格依法裁判，而是依據(jù)情進(jìn)行審判。這就是中國(guó)傳統(tǒng)訴訟審判中的“情判”。本文著力運(yùn)用各種判例、判詞等材料對(duì)作用于司法審判中的情的因素進(jìn)行研究，努力采用精讀材料和語(yǔ)境閱讀的方法，采用“同情的理解”方式，對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)訴訟之“情判”進(jìn)行探究。
　　 本文共分九章，介紹如下。
　　 第一章是緒論。主要說(shuō)明本文的選題背景和意義，介紹選題的研究現(xiàn)狀和文獻(xiàn)綜述以及所使用的材料和方法及論文基本結(jié)

3、構(gòu)。本文的選題主要基于對(duì)近代以來(lái)中國(guó)訴訟立法與訴訟實(shí)踐的回顧與反思。近代以來(lái)以西化為主導(dǎo)方向的修律活動(dòng)在為中國(guó)以后階段的法制發(fā)展提供豐富經(jīng)驗(yàn)的同時(shí)，還給我們以深刻的教訓(xùn)，即應(yīng)當(dāng)對(duì)傳統(tǒng)法律文化抱有足夠的尊重態(tài)度。
　　 第二章是情判的概述。這一章主要闡述情判的概念和基本特征。在對(duì)情判的概念作一個(gè)初步的概括之后，我們可以大致總結(jié)出情判的幾個(gè)初步特征：情判的實(shí)質(zhì)在于維護(hù)禮；情判并非僅僅是一些個(gè)案，它在整個(gè)司法審判體系中當(dāng)屬一種常態(tài)；情

4、判不會(huì)使司法官受到來(lái)自上下的指責(zé)，甚至還會(huì)贏得普遍的贊賞。這些特征僅僅是一個(gè)非常簡(jiǎn)單的外部描述。其詳細(xì)特征在隨后的幾章中將會(huì)逐一敘述。
　　 第三章是情判的源流。情判的產(chǎn)生有其歷史過(guò)程，其概念的提出是與兩對(duì)概念有關(guān)的。即神判與人判、法判與情判。前者的劃分是基于司法審判中主體的不同所作的一種劃分；而后者的劃分則是因?qū)徟幸罁?jù)不同所做的劃分。通過(guò)對(duì)這幾個(gè)概念的分析，展現(xiàn)情判的源流，然后再詳細(xì)介紹情判發(fā)展的基本脈絡(luò)。
　　 第四

5、章是情判的文化背景與思想基礎(chǔ)。對(duì)于情判的文化背景分析將主要從地理環(huán)境、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、社會(huì)結(jié)構(gòu)和政治制度等幾個(gè)方面進(jìn)行。情判的思想基礎(chǔ)主要來(lái)源于儒家學(xué)說(shuō)。本文將將結(jié)合儒家思想的幾個(gè)主要內(nèi)容來(lái)談儒家思想與情的內(nèi)在聯(lián)系。
　　 第五章是情判的司法依據(jù)?！扒椤蹦耸乔榕械乃痉ㄒ罁?jù)。在情的界定問(wèn)題上，將對(duì)中國(guó)古代的學(xué)者關(guān)于情的論述作一梳理。然后再將當(dāng)代學(xué)者關(guān)于情的觀點(diǎn)作一介紹。在古代和當(dāng)代學(xué)者論述的基礎(chǔ)上，本人將從五個(gè)方面提出自己對(duì)于情的看法和

6、認(rèn)定。在此基礎(chǔ)上，再探討情在司法審判中的作用問(wèn)題。
　　 第六章是情判的價(jià)值取向。本文將情判的價(jià)值取向歸納為三個(gè)大的方面：和諧、無(wú)訟和實(shí)質(zhì)正義。其中，和諧乃是總的價(jià)值取向，而無(wú)訟和追求實(shí)體公正則是和諧在情判領(lǐng)域的具體價(jià)值取向。
　　 第七章是情判的主體。將首先介紹傳統(tǒng)中國(guó)司法官吏的選任制度，然后論述儒家思想對(duì)司法官及其審判的影響，再以中國(guó)古代頗具特色的循吏為代表來(lái)看司法官在情判中的重要作用。
　　 第八章是情判的