“利用職務(wù)便利”研究.pdf

1、“利用職務(wù)便利”作為一種犯罪方式,我國刑法分則在涉及11個(gè)犯罪的11個(gè)條文中有明確規(guī)定。對(duì)其含義的準(zhǔn)確理解和把握,是司法實(shí)踐中正確適用法律的前提,也是理論上對(duì)此類犯罪進(jìn)行分析研究的基礎(chǔ),更是這一概念發(fā)揮其工具作用必不可少的要求。“職務(wù)便利”作為一個(gè)內(nèi)涵和外延都極為寬泛的詞匯,將其納入法律用語中,使得法律用語本身存在有失嚴(yán)謹(jǐn)性的問題?！袄谩睅в忻黠@的主觀性,“便利”更是一個(gè)價(jià)值判斷而非事實(shí)判斷,不同的人有不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)。加之刑法規(guī)定及司

2、法解釋的模糊性和實(shí)際生活的復(fù)雜性,就造成對(duì)其中的諸多問題都存在激烈的爭(zhēng)論,影響了有關(guān)犯罪的正確認(rèn)定和處理,影響了司法的統(tǒng)一性和法律的權(quán)威性。
　　本文根據(jù)刑法體系解釋的原則,首先對(duì)“利用”、“職務(wù)”、“便利”的語言學(xué)意義進(jìn)行分析(因?yàn)榉烧Z言來自于生活語言,只是被賦予了特定的含義,對(duì)法律的解釋首先是文義解釋,部門法學(xué)歸根結(jié)蒂還是解釋法學(xué))。其次結(jié)合法律用語所處的語言環(huán)境及法律條文之間的邏輯關(guān)系,分析“利用職務(wù)便利”外延和內(nèi)涵的影響

3、因素,進(jìn)而科學(xué)解釋“利用職務(wù)便利”在中具體犯罪中的差異及為什么存在這種差異。最后,運(yùn)用前文的得出的結(jié)論對(duì)我國刑法中相關(guān)犯罪的“利用職務(wù)便利”的涵義進(jìn)行界定。
　　本文共分為四個(gè)部分。第一部分為緒論,包括“利用職務(wù)便利”的立法概況、“利用職務(wù)便利”在犯罪構(gòu)成要件中的地位、“利用職務(wù)便利”目前在理解中存在的問題三個(gè)部分?！袄寐殑?wù)便利”的立法概況部分主要分析了盡管不同的條文有不同的表述,但“利用職務(wù)”“利用職務(wù)便利”“利用職務(wù)上的便利

4、”在我國刑法上應(yīng)該作同一理解。“利用職務(wù)便利”在構(gòu)成要件中的地位部分主要分析了“利用職務(wù)便利”不屬于客觀方面的構(gòu)成要件之一,而應(yīng)屬于客觀要件中的方式要素?！袄寐殑?wù)便利”目前在理解中存在的問題部分主要分析了“利用職務(wù)便利”在理解中存在的問題,進(jìn)一步說明對(duì)“利用職務(wù)便利”從總體上進(jìn)行比較研究十分必要。
　　第二部分為“利用職務(wù)便利”外延的界定,包括“利用”的涵義、“職務(wù)”的涵義、“便利”的涵義及內(nèi)容三個(gè)部分?！袄谩钡暮x部分主要分

5、析了“利用”的主觀性問題,指出“利用職務(wù)便利”必須是有意識(shí)的行為?！奥殑?wù)”的涵義部分主要對(duì)與職務(wù)相關(guān)的概念體系進(jìn)行分析和比較,形成概念關(guān)系圖,對(duì)區(qū)分相關(guān)概念提供科學(xué)基礎(chǔ)?！氨憷钡暮x及其內(nèi)容部分主要分析了“利用職務(wù)便利”的理解應(yīng)該包括“利用職權(quán)”、“利用職權(quán)形成的便利條件”、“利用職責(zé)”、“利用職責(zé)形成的便利條件”四個(gè)方面。并對(duì)“利用職權(quán)形成的便利條件”應(yīng)該包含的“超越職權(quán)”、“隸屬、制約關(guān)系”、“利用表見職權(quán)便利”的內(nèi)容進(jìn)行深入的研

6、究。同時(shí)對(duì)“假借執(zhí)行職務(wù)履行職責(zé)”、“利用本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系”和“利用影響力”的問題進(jìn)行了淺析,指出“假借執(zhí)行職務(wù)履行職責(zé)”和“利用本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系”和“利用影響力”不屬于“利用職權(quán)形成的便利”或者“利用職責(zé)形成的便利”的范疇。
　　第三部分為“利用職務(wù)便利”內(nèi)涵因素,主要探討了影響“利用職務(wù)便利”內(nèi)涵因素的個(gè)罪的主體、職務(wù)指向和服務(wù)的手段行為以及“職務(wù)便利”與“非職務(wù)便利”的區(qū)分

7、等三個(gè)問題。這是對(duì)個(gè)罪“利用職務(wù)便利”的涵義進(jìn)行界定的關(guān)鍵,正是因?yàn)槊總€(gè)犯罪的主體及職務(wù)指向和服務(wù)的手段行為的不同,才使得每個(gè)犯罪中的“利用職務(wù)便利”的涵義得以確定和區(qū)分。而區(qū)分“職務(wù)便利”與“非職務(wù)便利”的關(guān)鍵在于行為人與所屬的單位之間是否形成“勞動(dòng)關(guān)系”,以及職務(wù)是否持續(xù)和穩(wěn)定。
　　第四部分為我國刑法分則個(gè)罪中的“利用職務(wù)便利”涵義的界定,主要根據(jù)前述的理論分析對(duì)貪污罪、挪用公款罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、受賄罪、非國家工作

8、人員受賄罪的“利用職務(wù)便利”涵義進(jìn)行了詳細(xì)的界定,并對(duì)貪污罪與受賄罪、貪污罪與職務(wù)侵占罪、受賄罪與非國家工作人員受賄罪中“利用職務(wù)便利”進(jìn)行了簡(jiǎn)單比較。
　　本文的創(chuàng)新點(diǎn)主要在于:一,把我國刑法分則中所規(guī)定“利用職務(wù)便利”進(jìn)行比較分析和體系研究。二,形成了以下新的觀點(diǎn):(1)“利用”具有主觀性的觀點(diǎn);(2)“利用職務(wù)便利”與“利用工作便利”區(qū)分的新觀點(diǎn);(3)提出職務(wù)、工作、職權(quán)、職責(zé)、勞務(wù)、公務(wù)關(guān)系圖;(4)利用職務(wù)便利包括利用