論貪污罪中“利用職務(wù)上的便利”.pdf

1、貪污罪作為刑法分則的第八章的第一個(gè)罪名，是刑法理論上研究的焦點(diǎn)和司法實(shí)務(wù)的多發(fā)犯罪。雖然“利用職務(wù)上的便利”是成立貪污罪的關(guān)鍵條件，但是因?yàn)樾谭ǚ謩t的多個(gè)犯罪客觀方面都規(guī)定了這一條件，并且意思不相同，所以在理解貪污罪中“利用職務(wù)上的便利”時(shí)還存在困難。因此，對貪污罪中“利用職務(wù)上的便利”進(jìn)行界定勢在必行。貪污罪中的職務(wù)一共有三種來源形式，一是直接由法律規(guī)定，二是由法定的機(jī)關(guān)授權(quán)、三是受國有單位合同委托。它必須要滿足合法、直接、現(xiàn)實(shí)的要求

2、。這里的職務(wù)與勞務(wù)和公務(wù)的內(nèi)涵和外延不相同。在司法實(shí)踐中，貪污罪中職務(wù)上的便利主要表現(xiàn)為主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手財(cái)物的便利。在刑法理論上，它是貪污罪客觀方面的行為條件。在司法實(shí)踐中，它是認(rèn)定貪污罪的關(guān)鍵，缺之就只能是一般的侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪。從域外的貪污犯罪立法來看，因?yàn)橹粎^(qū)別委托人與受托人而不關(guān)注國家工作人員這一特殊身份，因此不明確貪污行為實(shí)施的方式。最后簡單分析我國貪污罪中利用職務(wù)便利相關(guān)立法的演進(jìn)，指出現(xiàn)在理解利用職務(wù)上的便利時(shí)常見的問題