股東占用上市公司資金民事責(zé)任研究.pdf

1、股東占用上市公司資金是我國(guó)上市公司治理中存在的一個(gè)難題，不僅影響了上市公司的信譽(yù)，也損害了整個(gè)資本市場(chǎng)，極大的傷害了投資者的積極性。用法律約束機(jī)制來(lái)治理股東占用上市公司資金是保證上市公司質(zhì)量和發(fā)展的重要原則。在傳統(tǒng)的法律體制下，治理股東占用上市公司資金往往重于刑事責(zé)任和行政責(zé)任，而忽視民事責(zé)任。股東和上市公司之間是彼此獨(dú)立的民事主體，所以用法律約束股東占用上市公司資金行為要加強(qiáng)發(fā)揮民事責(zé)任功能。民事責(zé)任賠償功能可以使上市公司的合法權(quán)益得

2、到更加完善保護(hù)，進(jìn)而可以間接的保護(hù)小股東的利益。 本論文由四部分組成，第一部分是導(dǎo)論，介紹了選題研究的背景，股東占用上市公司資金是我國(guó)上市公司治理中的一個(gè)難題，同時(shí)新頒布的公司法規(guī)定了股東濫用權(quán)利損害公司權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，因此結(jié)合二者，提出股東占用上市公司資金應(yīng)該選擇民事責(zé)任途徑來(lái)解決。研究目的是論證股東占用上市公司資金民事責(zé)任的合法性，分析股東占用上市公司資金民事責(zé)任性質(zhì)以及損害賠償范圍，同時(shí)期望對(duì)股東占用上市公司資金民事

3、責(zé)任訴訟機(jī)制進(jìn)行完善。研究意義是通過外部監(jiān)督來(lái)完善上市公司內(nèi)部監(jiān)督治理的不足。在導(dǎo)論中對(duì)當(dāng)前股東占用上市公司資金民事責(zé)任的文獻(xiàn)資料作了評(píng)述，對(duì)文章中基本概念作了說明。 第二部分闡述了股東占用上市公司資金民事責(zé)任的基本理論。分析總結(jié)了股東占用上市公司資金的基本形態(tài)。股東占用上市公司資金是股東違背忠實(shí)義務(wù)，濫用股東權(quán)利，非公允的轉(zhuǎn)移上市公司資金為其占有和使用。股東占用上市公司資金基本形態(tài)有三個(gè)：一、利用關(guān)聯(lián)交易；二、通過資金往來(lái)；三

4、、利用上市公司信用為其擔(dān)保。股東占用上市公司資金行為的特征是損害了上市公司資產(chǎn)的完整性與非正常轉(zhuǎn)移上市公司資金；股東占用上市公司資金的行為性質(zhì)表現(xiàn)為違法行為和債權(quán)行為。股東占用上市公司資金民事法律責(zé)任是指股東因違反法律的規(guī)定，侵害上市公司資金，應(yīng)該承擔(dān)的民事法律后果。第三部分闡述了股東占用上市公司資金民事責(zé)任的性質(zhì)與股東占用上市公司資金承擔(dān)民事責(zé)任的范圍。股東占用上市公司資金民事責(zé)任具有違約和侵權(quán)雙重性質(zhì)。違約責(zé)任是建立在股東與上市公司

5、之間存在合法合同的基礎(chǔ)之上，否則不存在違約責(zé)任。股東占用上市公司資金違約責(zé)任應(yīng)該采用嚴(yán)格責(zé)任與過錯(cuò)責(zé)任相結(jié)合的歸責(zé)原則。當(dāng)股東利用自己對(duì)上市公司的控制或影響而違約占用上市公司資金的時(shí)候，應(yīng)采用嚴(yán)格責(zé)任；當(dāng)股東沒有利用自己的對(duì)上市公司控制或影響而違約占用上市公司資金的時(shí)候，應(yīng)采用過錯(cuò)責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任是股東利用自己對(duì)上市公司的控制或影響直接占用上市公司資金，股東占用上市公司資金民事責(zé)任的侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，應(yīng)該具備民法規(guī)定侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。

6、當(dāng)股東為法人或者其他組織的時(shí)候，股東占用上市公司資金侵權(quán)意思表示通過股東控制的董事或者機(jī)構(gòu)表現(xiàn)出來(lái)。 股東占用上市公司資金的實(shí)質(zhì)是非法轉(zhuǎn)移上市公司資金為其占有和使用，損害了上市公司資金完整性與合法權(quán)益，所以股東占用上市公司資金民事責(zé)任的承擔(dān)方式應(yīng)該主要是返還占用資金和賠償損失，同時(shí)采用其他承擔(dān)方式。股東返還占用上市公司資金的范圍應(yīng)該包括從上市公司獲得的一切利益，包括貨幣資金，有形資產(chǎn)，無(wú)形資產(chǎn)及其他利益。股東占用資金造成上市公司

7、利益損害的，股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。賠償?shù)姆秶鷳?yīng)該包括上市公司直接損失和間接損失。股東占用上市公司資金造成上市公司損失的范圍確定方法可以采用會(huì)計(jì)學(xué)中的公平交易價(jià)格法與利息法。 第四部分闡述了股東占用上市公司資金民事責(zé)任的訴訟實(shí)現(xiàn)機(jī)制。首先分析研究上市公司董事會(huì)直接提起訴訟的訴訟機(jī)制。然后分析研究了股東派生訴訟機(jī)制，股東占用上市公司資金往往是大股東或者控股股東利用控制權(quán)對(duì)上市公司資產(chǎn)完整性造成損害，因此應(yīng)該屬于股東派生訴訟

8、的范圍。在股東占用上市公司資金提起派生訴訟中被告為大股東或者控股股東及其關(guān)聯(lián)企業(yè)。提起派生訴訟的原告是擁有上市公司一定份額的股份，且持股時(shí)間達(dá)到一定時(shí)間的其他股東。提起派生訴訟還必須滿足一定前置程序，股東提起派生訴訟設(shè)置前置程序的目的是為了防止股東濫用提起派生訴訟的權(quán)利，干擾公司的正常治理，損害公司利益。股東提起派生訴訟的前置程序一般是股東向公司的董事會(huì)或者權(quán)利機(jī)構(gòu)股東大會(huì)提出要求公司向損害公司利益的人進(jìn)行索賠請(qǐng)求，并經(jīng)過一段時(shí)間。公司

9、法理論中股東提起派生訴訟還要求股東必須是為了公司的利益，懷有善意目的。當(dāng)股東認(rèn)為自己的合法請(qǐng)求被拒絕的時(shí)候，或者是如果不及時(shí)提起訴訟將使公司遭到損失的時(shí)候，可以直接提起派生訴訟。股東占用上市公司資金民事責(zé)任訴訟管轄權(quán)應(yīng)該根據(jù)具體的情況選擇適用“原告就被告”原則，或者適用“屬地”原則，或者是適用特殊管轄原則。股東占用上市公司資金訴訟時(shí)效除了要符合民法基本訴訟時(shí)效的規(guī)定外，還要考慮采取特殊訴訟時(shí)效的規(guī)定。股東占用上市公司資金民事責(zé)任訴訟中的

10、舉證責(zé)任要根據(jù)股東與上市公司之間的關(guān)系來(lái)確定。當(dāng)股東與上市公司不存在控制或者影響的時(shí)候，應(yīng)該選擇“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則；當(dāng)存在控制或影響的時(shí)候應(yīng)該選擇“舉證責(zé)任倒置”的原則；法院在認(rèn)為必要的時(shí)候可以自己搜集證據(jù)。木文創(chuàng)新在于： 一、有機(jī)結(jié)合股東占用上市公司資金行為的理論研究成果與公司法理論中用法律規(guī)制股東權(quán)利的理論研究成果，提出用民事責(zé)任方法解決股東占用上市公司資金問題；二、提出股東占用上市公司資金民事責(zé)任的性質(zhì)為違約和侵權(quán)雙