上市公司大股東違反承諾的民事責任.pdf

1、本文考察上市公司大股東違反承諾的民事責任問題。主要分以下部分展開：
　　第一部分，大股東違反公開承諾的責任定性。大股東做出承諾的形式多樣，首先對承諾進行定性，確定是否具有可訴性。一般而言，大股東承諾不是通過正式渠道發(fā)布的，不具有法律約束力。具有法律約束力的，應當確定構成違約還是構成侵權。承諾事項與合同有關，大股東違反承諾的應承擔違約責任；違反承諾侵害投資者財產(chǎn)權益的，大股東應承擔侵權責任。大股東違反欺詐性承諾的，可擴大解釋為虛假陳

2、述行為的侵權行為。當然，大股東違約行為與侵權行為存在競合，投資者可選擇提起侵權之訴抑或違約之訴。
　　第二部分，損失的認定。對于違約之訴，投資者的損失按照合同約定確定，合同未約定的，當事人可通過協(xié)商確定損失賠償金額；協(xié)商不成的，法院通過確定投資者的實際損失與可得利益損失進行認定。在界定損失時，需區(qū)分補償類承諾與執(zhí)行類承諾，對于前者，大股東違反承諾可能導致投資者的可得利益損失，可通過補償金額和范圍確定損失；對于后者，大股東違反時，證

3、券市場投資者所遭受的實際損失包括證券價格價差以及交易費用，可用估算法與對比法來確定一個大致合理金額以確定可得利益損失。對于侵權之訴，投資者的損失包括固有利益損失與可得利益損失。固有利益損失包括證券價格波動造成的損失及交易費用。計算證券價格波動損失，以按照《最高法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》29、30、31、32、33、34條確定的差額法為基礎，在基準日之前（包括基準日），差額計算式為證券買賣價格之差，在基準

4、日之后，差額計算式為買入價格與公允價格之差，以基準日確定公允價格時應當以“違諾行為為公眾所知日”為計算起點?？傻美鎯H包括確定且合理的未來收益，如利息。
　　第三部分，因果關系的認定。大股東違反欺詐性承諾的，該行為與投資者損害間因果關系的認定，以“信賴關系”為內(nèi)容，通過考慮時間序列性、大股東的可信賴性、證券相關性、承諾內(nèi)容準確性等因素來推定“信賴關系”是否存在，當然大股東也可通過舉證推翻“信賴關系”的存在。大股東違反非欺詐性承諾的

5、，認定該行為與投資者損害間因果關系時，以損失因果關系為內(nèi)容，采用“相當因果關系說”與“理性人”標準、意思實質(zhì)、緊密聯(lián)系標準認定損失因果關系的存在。對于違約責任的因果關系，法院以可預見性標準與相當因果關系標準認定，具體從合同訂立時的行業(yè)形勢、市場交易情況以及公司此前類似交易的情況進行判斷；此外，還應當排除市場風險、投資者自己過錯等其他因素的影響。
　　第四部分，大股東的主觀狀態(tài)。違約責任采用無過錯責任歸責原則，法院在責任認定時無需考