股東占用上市公司資金民事責任研究.pdf

1、股東占用上市公司資金是我國上市公司治理中存在的一個難題，不僅影響了上市公司的信譽，也損害了整個資本市場，極大的傷害了投資者的積極性。用法律約束機制來治理股東占用上市公司資金是保證上市公司質量和發(fā)展的重要原則。在傳統(tǒng)的法律體制下，治理股東占用上市公司資金往往重于刑事責任和行政責任，而忽視民事責任。股東和上市公司之間是彼此獨立的民事主體，所以用法律約束股東占用上市公司資金行為要加強發(fā)揮民事責任功能。民事責任賠償功能可以使上市公司的合法權益得

2、到更加完善保護，進而可以間接的保護小股東的利益。 本論文由四部分組成，第一部分是導論，介紹了選題研究的背景，股東占用上市公司資金是我國上市公司治理中的一個難題，同時新頒布的公司法規(guī)定了股東濫用權利損害公司權益應當承擔民事責任，因此結合二者，提出股東占用上市公司資金應該選擇民事責任途徑來解決。研究目的是論證股東占用上市公司資金民事責任的合法性，分析股東占用上市公司資金民事責任性質以及損害賠償范圍，同時期望對股東占用上市公司資金民事

3、責任訴訟機制進行完善。研究意義是通過外部監(jiān)督來完善上市公司內部監(jiān)督治理的不足。在導論中對當前股東占用上市公司資金民事責任的文獻資料作了評述，對文章中基本概念作了說明。 第二部分闡述了股東占用上市公司資金民事責任的基本理論。分析總結了股東占用上市公司資金的基本形態(tài)。股東占用上市公司資金是股東違背忠實義務，濫用股東權利，非公允的轉移上市公司資金為其占有和使用。股東占用上市公司資金基本形態(tài)有三個：一、利用關聯(lián)交易；二、通過資金往來；三

4、、利用上市公司信用為其擔保。股東占用上市公司資金行為的特征是損害了上市公司資產(chǎn)的完整性與非正常轉移上市公司資金；股東占用上市公司資金的行為性質表現(xiàn)為違法行為和債權行為。股東占用上市公司資金民事法律責任是指股東因違反法律的規(guī)定，侵害上市公司資金，應該承擔的民事法律后果。第三部分闡述了股東占用上市公司資金民事責任的性質與股東占用上市公司資金承擔民事責任的范圍。股東占用上市公司資金民事責任具有違約和侵權雙重性質。違約責任是建立在股東與上市公司

5、之間存在合法合同的基礎之上，否則不存在違約責任。股東占用上市公司資金違約責任應該采用嚴格責任與過錯責任相結合的歸責原則。當股東利用自己對上市公司的控制或影響而違約占用上市公司資金的時候，應采用嚴格責任；當股東沒有利用自己的對上市公司控制或影響而違約占用上市公司資金的時候，應采用過錯責任。侵權責任是股東利用自己對上市公司的控制或影響直接占用上市公司資金，股東占用上市公司資金民事責任的侵權責任的構成要件，應該具備民法規(guī)定侵權責任的構成要件。

6、當股東為法人或者其他組織的時候，股東占用上市公司資金侵權意思表示通過股東控制的董事或者機構表現(xiàn)出來。 股東占用上市公司資金的實質是非法轉移上市公司資金為其占有和使用，損害了上市公司資金完整性與合法權益，所以股東占用上市公司資金民事責任的承擔方式應該主要是返還占用資金和賠償損失，同時采用其他承擔方式。股東返還占用上市公司資金的范圍應該包括從上市公司獲得的一切利益，包括貨幣資金，有形資產(chǎn)，無形資產(chǎn)及其他利益。股東占用資金造成上市公司

7、利益損害的，股東應當承擔賠償損失的民事責任。賠償?shù)姆秶鷳摪ㄉ鲜泄局苯訐p失和間接損失。股東占用上市公司資金造成上市公司損失的范圍確定方法可以采用會計學中的公平交易價格法與利息法。 第四部分闡述了股東占用上市公司資金民事責任的訴訟實現(xiàn)機制。首先分析研究上市公司董事會直接提起訴訟的訴訟機制。然后分析研究了股東派生訴訟機制，股東占用上市公司資金往往是大股東或者控股股東利用控制權對上市公司資產(chǎn)完整性造成損害，因此應該屬于股東派生訴訟

8、的范圍。在股東占用上市公司資金提起派生訴訟中被告為大股東或者控股股東及其關聯(lián)企業(yè)。提起派生訴訟的原告是擁有上市公司一定份額的股份，且持股時間達到一定時間的其他股東。提起派生訴訟還必須滿足一定前置程序，股東提起派生訴訟設置前置程序的目的是為了防止股東濫用提起派生訴訟的權利，干擾公司的正常治理，損害公司利益。股東提起派生訴訟的前置程序一般是股東向公司的董事會或者權利機構股東大會提出要求公司向損害公司利益的人進行索賠請求，并經(jīng)過一段時間。公司

9、法理論中股東提起派生訴訟還要求股東必須是為了公司的利益，懷有善意目的。當股東認為自己的合法請求被拒絕的時候，或者是如果不及時提起訴訟將使公司遭到損失的時候，可以直接提起派生訴訟。股東占用上市公司資金民事責任訴訟管轄權應該根據(jù)具體的情況選擇適用“原告就被告”原則，或者適用“屬地”原則，或者是適用特殊管轄原則。股東占用上市公司資金訴訟時效除了要符合民法基本訴訟時效的規(guī)定外，還要考慮采取特殊訴訟時效的規(guī)定。股東占用上市公司資金民事責任訴訟中的

10、舉證責任要根據(jù)股東與上市公司之間的關系來確定。當股東與上市公司不存在控制或者影響的時候，應該選擇“誰主張，誰舉證”的原則；當存在控制或影響的時候應該選擇“舉證責任倒置”的原則；法院在認為必要的時候可以自己搜集證據(jù)。木文創(chuàng)新在于： 一、有機結合股東占用上市公司資金行為的理論研究成果與公司法理論中用法律規(guī)制股東權利的理論研究成果，提出用民事責任方法解決股東占用上市公司資金問題；二、提出股東占用上市公司資金民事責任的性質為違約和侵權雙