論合同法中不可抗力的損失承擔(dān).pdf

1、不可抗力指是指人力所不可抗拒的力量,一般將其定義為不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。起源于羅馬法,幾經(jīng)演變,被大多數(shù)國家所接受。但關(guān)于不可抗力的相關(guān)理論及規(guī)定,都有所不同。對(duì)于不可抗力所造成的損失的承擔(dān)方面,亦都有自己的特色。
　　本文簡要地介紹了不可抗力的相關(guān)理論,重點(diǎn)在于厘清由于不可抗力所造成的損失究竟如何分配給各當(dāng)事人,以便達(dá)到公平、正義的效果。法律制定的目的不在于被束之高閣,而在于適用。我國關(guān)于不可抗力的規(guī)定如何進(jìn)一

2、步完善,以便運(yùn)行得更為高效,也是本文所關(guān)切的。
　　本文共分為三個(gè)部分。
　　第一部分介紹了不可抗力及不可抗力損失承擔(dān)的內(nèi)涵。對(duì)不可抗力的起源、發(fā)展,以及現(xiàn)代法上不可抗力的基本理論進(jìn)行了梳理。著重介紹和分析了不可抗力所造成的損失的具體內(nèi)涵以及不可抗力損失承擔(dān)的理論基礎(chǔ)。這樣,對(duì)于明確發(fā)生不可抗力后各方當(dāng)事人所面臨的損失就有了一個(gè)清楚的了解。而關(guān)于不可抗力損失承擔(dān)的理論基礎(chǔ),學(xué)界有各種不同的觀點(diǎn)。譬如古老的“由被擊中者承擔(dān)責(zé)任

3、”、過錯(cuò)責(zé)任說、利益共同體說、優(yōu)位風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)人說。本文所贊成的觀點(diǎn)是公平說,認(rèn)為公平原則在均衡雙方當(dāng)事人利益上有著不可替代的優(yōu)越性。
　　第二部分對(duì)各國和國際性法律文件中的有關(guān)不可抗力的損失承擔(dān)規(guī)定作了一個(gè)清理和比較。英美法系的“合同落空制度”包含了不可抗力的功能,遵從其判例法傳統(tǒng)發(fā)展而來,在對(duì)于損失的承擔(dān)上極為嚴(yán)苛。在對(duì)于損失的確定上，也多有爭議,一般傾向用不可抗力條款在當(dāng)事人間分配損失。大陸法系則集中在對(duì)德國、法國和我國臺(tái)灣地區(qū)

4、進(jìn)行比較。德國法與法國法的差異較大。德國法中主要體現(xiàn)在新債法的“履行不能”的規(guī)定上。法國法中關(guān)于不可抗力的規(guī)則則在長期的發(fā)展中有一些改變,通過法解釋在某些情況下采用情勢變更和通過不可抗力條款來緩和其嚴(yán)苛性。國際性法律文件的規(guī)定大多較為籠統(tǒng),因?yàn)闉榱苏{(diào)和各國不同規(guī)定的緣故。
　　第三部分對(duì)我國現(xiàn)行法律中對(duì)于關(guān)于不可抗力損失承擔(dān)的相關(guān)規(guī)定作了具體的分析,指出了其優(yōu)劣,并分別針對(duì)不可抗力條款、第117條的規(guī)定的不足、例外規(guī)定、以及違反附