軍事法中軍事與法矛盾之沖突與調(diào)和

1、<p>　　軍事法中軍事與法矛盾之沖突與調(diào)和</p><p>　　摘 要 軍事法的研究既涉及軍事領(lǐng)域，又涉及法學領(lǐng)域?？梢哉f，軍事法學是軍事學和法學的交叉學科。其中軍事學的軍事性是軍事法學區(qū)別于其他部門法學的內(nèi)在原因。然而，軍事權(quán)既然被納入到法律的規(guī)制范圍之內(nèi)，就必然受到法的約束。軍事法具有一定法的特性，要考慮到法的研究方法。軍事法中軍事與法必然存在沖突，然而，這種沖突是可調(diào)和的。 </p>

2、<p>　　關(guān)鍵詞 軍事權(quán) 軍事法 軍事性 </p><p>　　中圖分類號：E26文獻標識碼：A文章編號：1009-0592（2013）06-297-02 </p><p>　　軍事法中既包含軍事又包含法。然而，軍事與法卻存在著內(nèi)在的必然沖突。軍事先于法而產(chǎn)生，其本身具有的暴力性使它具有一種具體的權(quán)力。法是人類社會發(fā)展的產(chǎn)物，作為一種更加注重用程序來解決社會矛盾的有效手段，

3、已經(jīng)被普遍接受并被授予了一定抽象的權(quán)力。二者在權(quán)力形態(tài)和運行方式上截然不同。如今，學術(shù)界之所以對軍事法學的學科性質(zhì)存在爭論，原因就在于軍事的特殊性。在軍事法中，軍事權(quán)作為一種特殊的權(quán)力連結(jié)了軍事與法，而國家政權(quán)的穩(wěn)固必然要求將軍事權(quán)納入到法律的調(diào)整范圍之內(nèi)。豍軍事不同于其他社會領(lǐng)域，因此，軍事法也不能像其他部門法一樣簡單地套用法的模式。我國軍事法學發(fā)展已有二十余年，雖然形成了一定的體系，然而卻因為套用其他部門法的模式而陷入了嚴重的困境。

4、軍事法在中國特色社會主義法律體系中，必須保證與社會主義法治的協(xié)調(diào)發(fā)展。一方面，軍事法要吸收一般法的調(diào)整方法和研究方法；另一方面，軍事法要注重自己的軍事性。 </p><p>　　一、軍事權(quán)——連結(jié)軍事與法的紐帶 </p><p>　　軍事權(quán)是整個軍事法律體系的樞紐，是所有軍事法律現(xiàn)象發(fā)生的起點，也是軍事法律研究的起點。軍事權(quán)中涵蓋了兩個概念：一是軍事，這是軍事權(quán)區(qū)別于其他社會權(quán)力的重要特征

5、，表明滿足軍事需要的重要性；二是權(quán)，權(quán)的前提是法律，法律規(guī)定了各種權(quán)力的合法性。軍事權(quán)將軍事與法緊密聯(lián)系起來。然而，軍事權(quán)正是軍事法中軍事性存在的必然理由，在衡量軍事與法的過程中我們更應(yīng)該看到軍事權(quán)的軍事性。法是一種制約軍事的手段，起到的是工具性作用?？梢哉f，軍事權(quán)是軍事法中軍事與法沖突的矛盾所在，同時也是解決矛盾的依據(jù)。 </p><p>　　（一）軍事權(quán)的含義 </p><p>　　在

6、我國權(quán)威辭書中并沒有軍事權(quán)的定義，在中文法學著作中卻可以經(jīng)?？吹杰娛聶?quán)一詞。通過總結(jié)各個學者的觀點，基本上可以將軍事權(quán)理解為為國家組織與軍事有關(guān)的一切活動，包括建立軍隊、統(tǒng)率軍隊、發(fā)動戰(zhàn)爭所需要的權(quán)力。 </p><p>　?。ǘ┸娛聶?quán)的淵源 </p><p>　　雖然辭書中并未收錄軍事權(quán)一詞，軍事權(quán)卻有著重要的歷史淵源。在辭書中，與軍事權(quán)相類似的有關(guān)軍事活動的兵權(quán)、統(tǒng)率權(quán)、軍政權(quán)、軍令

7、權(quán)都有收錄。其中，兵權(quán)、統(tǒng)率權(quán)已經(jīng)見于權(quán)威辭書。如《辭海》對兵權(quán)進行了解釋：統(tǒng)率軍隊的權(quán)力，用兵的權(quán)謀、策略。這些都是對部分軍事活動的解釋，而軍事權(quán)是對所有軍事活動的概括。 </p><p>　?。ㄈ┸娛聶?quán)的紐帶性作用 </p><p>　　軍事權(quán)所具有的暴力性使它具有絕對的具體的權(quán)力，它是人類社會秩序的終極掌控手段。這首先是因為作為軍事權(quán)的前提的軍事，當然的先于法而產(chǎn)生，它是人類解決社

8、會矛盾的最初手段；其次這種手段也是十分有效的，軍事權(quán)集具體權(quán)力和抽象權(quán)力于一身，而法律只具有抽象的權(quán)力，在社會權(quán)力形態(tài)上軍事權(quán)也優(yōu)于法律。然而，軍事權(quán)畢竟是一種強悍的兇器，它既能成為國家的強有力的后盾，也能成為政權(quán)的威脅。因此，軍事權(quán)必須被納入到法律的調(diào)整范圍之內(nèi)，也就是靠憲政對軍事權(quán)進行規(guī)制。一方面，國家要確保軍事權(quán)在國家控制之下，納入到國家權(quán)力的一部分，并且保證軍事權(quán)的集中統(tǒng)一；另一方面又要保證對軍事權(quán)的制約，防止軍事權(quán)的膨脹。國家

9、通過憲法和法律對軍事權(quán)加以規(guī)定恰恰體現(xiàn)了對軍事的控制。雖然軍事本身擁有實質(zhì)的權(quán)力，但是用權(quán)對軍事進行制約，無形中給軍事一個法律的稱謂，在表面上讓法給與了軍事正當性的理由。另外，在形式上用法律規(guī)定各種軍事權(quán)，使軍事權(quán)的行使合法化。然而，雖然國家實現(xiàn)了對軍事的控制，但是卻不能否認軍事實質(zhì)的權(quán)力，以及它不同于其他社會權(quán)力的特色。因此，國家制定的軍事法也應(yīng)該首先看到軍事的特色性，然后用法對其加以規(guī)制。 </p><p>

10、　　二、暴力與程序——軍事法中矛盾沖突所在 </p><p>　　暴力與程序?qū)?yīng)的是軍事與法解決社會矛盾不同的方法。軍事具有暴力性，法則不同，法通過人們公認的程序來解決社會矛盾。民主政治更依賴法來調(diào)控社會，需要健全的法律體系?？梢哉f軍事與法是沖突的。 </p><p>　?。ㄒ唬┸娛屡c法的關(guān)系 </p><p>　　軍事先于法而存在，在權(quán)力形態(tài)上優(yōu)于法。軍事與法在表

11、面看是相互沖突的，然而內(nèi)在卻存在緊密聯(lián)系。軍事與法的關(guān)系可以概括為三點：第一，軍事與法是兩個不相干的領(lǐng)域。軍事產(chǎn)生較早，是由于人類的軍事需要進行軍事事務(wù)而產(chǎn)生的，是一種技術(shù)性活動。法不帶有技術(shù)，是承載統(tǒng)治者管理社會指定的一系列指令、命令的符號系統(tǒng)。豎第二，軍事在實質(zhì)上強于法。一方面，軍事在法之前產(chǎn)生，軍事權(quán)集具體與抽象權(quán)力于一身，而法只有抽象的權(quán)力。另一方面，法依賴于軍事。法沒有實質(zhì)的權(quán)力，因此，法需要依賴強有力的暴力機關(guān)，如軍隊、警察

12、、法庭、監(jiān)獄。豏在軍事沒有表現(xiàn)為具體暴力的時候，法是依仗軍事的，軍事可以為法服務(wù)。第三，法制約軍事。法在調(diào)整社會矛盾的方法上得到了社會的普遍公認。軍事?lián)碛薪^對的權(quán)力，而人類社會的發(fā)展要求法對社會的制約，社會矛盾也要通過法來解決。軍事當然的也要被納入到法調(diào)整的范圍之內(nèi)。 </p><p>　?。ǘ┊斍皩W者對軍事法中軍事與法的關(guān)系的爭議 </p><p>　　對于軍事法中軍事與法的關(guān)系學界爭

13、議較大。學者認同軍事與法存在沖突，然而，對軍事重于法還是法重于軍事存在爭議。在楊韌、李劍的《軍事法研究進路的批判性建設(shè)》一文中，率先對軍事法研究套用一般法學模式進行了批評?！胺ǖ膬r值不能過多地滲入軍事法的精神之中，法的要素介入軍事法只能是次要的、輔助的或者說起著技術(shù)性的指導和材料上的支持”，“主張軍事法的研究應(yīng)當與單純的法學研究保持一定的距離”。楊韌認為法學與軍事學在軍事法這一共同體中更多的體現(xiàn)了手段與目的的關(guān)系。然而，在毛國輝的《軍事

14、法：法學與軍事學沖突之解決與建構(gòu)——兼與楊韌、李劍同志商榷》一文中，作者認為軍事法是法的一個分支學科，軍事法既然屬于法的范疇，就應(yīng)該具有法的特征，軍事和法可以相容。由此可見，作者更看重軍事法的法。筆者認為，在軍事法中軍事與法確實存在沖突，然而，這種沖突是可以調(diào)和的。在軍事法中要注重其軍事性，用法律的手段對軍事進行調(diào)整。 　　三、以法之“繩”約束軍事之“暴”——人類社會的追求所在 </p><p>　　在軍事法中

15、軍事與法必然存在沖突，原因在于軍事權(quán)這一特殊權(quán)力。軍事權(quán)不同于其他社會權(quán)力，其本身具有的實質(zhì)權(quán)力使它不可能當然的服從法。因此，軍事法不同于其他部門法，不能用其他部門法的范式對軍事法進行套用。這樣只能阻礙軍事法的發(fā)展。我國軍事法發(fā)展到今天，取得了一定的成就，卻陷入了進一步發(fā)展的困境。軍事法的發(fā)展要求考慮軍事法的軍事性，考慮軍事需要和軍事活動的特性，制定符合軍事特點的法律。軍事權(quán)猶如一頭猛獸，要對軍事權(quán)進行控制，就要用法之繩對其進行約束?？?/p>

16、慮軍事權(quán)的軍事性，就是了解猛獸的習性，制定馴服的方法，更好的駕馭它。在這一過程中注重軍事性，并不是夸大軍事而忽略法，動搖法在人類社會中的地位，而是要更好地使法對軍事進行控制。 </p><p>　　（一）軍事權(quán)是軍事法中不能被忽視的重要前提 </p><p>　　軍事權(quán)作為軍事法中一個重要前提，是一切軍事法律現(xiàn)象發(fā)生的起點，也是軍事法律研究要考慮的重要內(nèi)容。軍事權(quán)在產(chǎn)生的時間上、權(quán)力形態(tài)上

17、占有絕對優(yōu)勢。因此，研究軍事法中軍事與法的沖突與調(diào)和，軍事權(quán)是不能避免的。軍事法學基礎(chǔ)理論薄弱，軍事權(quán)正是其中的重要環(huán)節(jié)。軍事權(quán)可是說是軍事與法沖突的原因，也是調(diào)和的一個產(chǎn)物。軍事權(quán)既然存在，就不應(yīng)當在研究軍事法時被忽視。軍事權(quán)理論體系的創(chuàng)建和發(fā)展對軍事法的學科發(fā)展作用重大。 </p><p>　?。ǘ┳⒅剀娛路ǖ能娛滦?</p><p>　　軍事的本質(zhì)性質(zhì)是暴力性，這種暴力性不僅體現(xiàn)在

18、對外的對抗，也體現(xiàn)在對內(nèi)所要求的集中。軍事權(quán)被納入到國家權(quán)力之內(nèi)，保證了國家對軍事權(quán)的外部控制。而在軍事組織內(nèi)部，必須保證自上而下的集中，即秩序優(yōu)先于自由。秩序是軍隊的一大特色，是因為秩序?qū)Υ呱筷爲?zhàn)斗力起著特殊作用。軍事被納入到法律的調(diào)整范圍之內(nèi)并不意味著軍事法要喪失自己的特性。此外，法并不能完全適用于軍事領(lǐng)域。例如，軍內(nèi)軍令權(quán)的統(tǒng)一問題，法注重自由，而軍令權(quán)的統(tǒng)一是軍事學的重要表現(xiàn)。法治在軍事社會的背景下必須進行調(diào)整。 </p

19、><p>　　在我國社會主義法律體系中，軍事法也要融入其中。然而，軍事法作為一種調(diào)整軍事社會關(guān)系的法律必須適應(yīng)軍事需要。軍事法必須考慮到軍事利益、作戰(zhàn)特點、軍隊內(nèi)部管理、作息特點和軍人需求等特殊性。中國特色軍事法的長遠發(fā)展，必須合乎軍事特點，突出軍事特色和我軍實際特點。 </p><p>　　（三）運用法這一手段對軍事進行規(guī)制 </p><p>　　社會的發(fā)展要求法對社

20、會關(guān)系進行調(diào)整。為了控制軍事權(quán)，法也要將軍事納入到其調(diào)整范圍之內(nèi)。傳統(tǒng)的軍事秩序中軍事行政組織與軍人之間是支配與被支配的關(guān)系。在現(xiàn)代社會不能僅僅依靠一種形式維持軍事秩序，而要依靠法治。強調(diào)軍事優(yōu)先，并不是使軍事隨意化。在軍事組織內(nèi)要用法律對其組織編制、軍事活動進行規(guī)范，當權(quán)利沖突發(fā)生時需要法律作為救濟手段。軍事需要法的規(guī)制來發(fā)揮其應(yīng)有的作用。 </p><p>　　法在軍隊內(nèi)部應(yīng)當擴大來理解，既包括權(quán)力機關(guān)和中央

21、軍委、國務(wù)院等指定的法律、法規(guī)等成文的法律條文，也包括軍隊體制、編制的規(guī)定和條令條例。軍隊產(chǎn)生時就要求有自上而下集中的嚴格的體制、編制。這已經(jīng)法律被接受和認可了。因此，一方面，法要保證軍事組織內(nèi)部軍事權(quán)的統(tǒng)一；另一方面，法協(xié)調(diào)軍事權(quán)與其他社會具體權(quán)力的關(guān)系，防止軍事權(quán)的膨脹。在社會主義法律體系之下的軍事法，需要有完整的體系，與社會主義法治協(xié)調(diào)發(fā)展。 </p><p><b>　　參考文獻： </b

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