2010司法考試輔導(dǎo)外國(guó)法制史筆記(五)

1、20102010司法考試輔導(dǎo)：外國(guó)法制史筆記（五）司法考試輔導(dǎo)：外國(guó)法制史筆記（五）第九章美國(guó)法第一節(jié)美國(guó)法律制度的形成和發(fā)展一、殖民地時(shí)期的美國(guó)法（16071776）主要是吸收和移植英國(guó)法，但并非全盤吸收，原因在于主觀上不愿意遵循英國(guó)法；客觀上英國(guó)法帶有封建色彩，不一定適應(yīng)殖民地的需求1.殖民地早期（整個(gè)17世紀(jì)）（1）英國(guó)殖民統(tǒng)治不十分穩(wěn)固，相對(duì)粗淺（2）殖民地本身缺乏熟悉英國(guó)法的法律人才以及相關(guān)書(shū)籍（3）適用英國(guó)法很粗淺，各個(gè)殖民

2、地“各自為政”，甚至以《圣經(jīng)》為判案依據(jù)，更有根據(jù)根據(jù)衡平原則的2.殖民地中期（18世紀(jì)上半葉）（1）加強(qiáng)英國(guó)的法律統(tǒng)治，英國(guó)議會(huì)審核殖民地的法律（2）說(shuō)明殖民統(tǒng)治加深3.殖民地晚期（18中葉1776）（1）這是繼承和吸收即全盤繼受英國(guó)法的階段（2）1772年，愛(ài)德華?？驴说摹队?guó)法總論》和布拉克斯（WilliamBlackstone）的《英國(guó)法釋義》（CommentariesontheLawsofEngl）（3）司法機(jī)構(gòu)：殖民地設(shè)立適

3、用普通法的地方法院，取代巡回法院，法官來(lái)自英國(guó)，受過(guò)良好的法律訓(xùn)練二、建國(guó)初期（17761828）1.從盲目排斥英國(guó)法轉(zhuǎn)向有理性地批判性地繼承英國(guó)法2.起初反感英國(guó)而學(xué)法國(guó)，并掀起法典化運(yùn)動(dòng)，其中，路易斯安那州比較徹底，因?yàn)樗瓉?lái)是法國(guó)殖民地，屬于大陸法系；紐約州編出“菲爾德法典”，英國(guó)法學(xué)家邊沁主張功利主義，認(rèn)為判例法過(guò)于龐雜，于是建議制定法典，但這里的法典不同于大陸法系的法典，它是在繼受英國(guó)法的基礎(chǔ)上的法典化1.制定法（地位高于英國(guó)

4、，數(shù)量也多于英國(guó)）（1）憲法規(guī)定聯(lián)邦和各州有各自的立法權(quán)限（2）聯(lián)邦的立法權(quán)限是國(guó)防，外交，稅收，貨幣，洲際、國(guó)際貿(mào)易，專利，海商等，采取列舉方式（3）各州的立法權(quán)限采取保留方式規(guī)定，憲法沒(méi)有明確授予聯(lián)邦的和沒(méi)有禁止各州的2.普通法（1）來(lái)源于1776年以前的英國(guó)普通法，現(xiàn)在的美國(guó)的普通法因州而異（2）1938年“埃里鐵路訴湯普金斯案”：美國(guó)聯(lián)邦法院既可以適用聯(lián)邦法律，也可以適用各州法律，各州法律可以是制定法也可以是普通法；排斥了聯(lián)邦的

5、普通法，而是根據(jù)各州的普通法進(jìn)行判決；這項(xiàng)判決否認(rèn)美國(guó)有任何普通適用的聯(lián)邦普通法存在，每一個(gè)州都有自己的普通法3.衡平法（比英國(guó)更重視，管轄權(quán)范圍更廣）目前只有特拉華州還設(shè)有單獨(dú)的衡平法院——制定法效率最高，可改變頭判例法；通過(guò)判例法解釋制定法二、美國(guó)法的特點(diǎn)（美國(guó)法與英國(guó)法的不同點(diǎn)）1.封建因素少，奴隸制度不是美國(guó)社會(huì)的基礎(chǔ)2.法律體系龐雜（1）19世紀(jì)末20世紀(jì)初的“統(tǒng)一州法運(yùn)動(dòng)”，成立半官方的統(tǒng)一州法委員并非會(huì)，政府支持，由各州派

6、著名的律師等共同起草“模范法”（“標(biāo)準(zhǔn)法典”，只是草案而并非真正的法典，特點(diǎn)有兩個(gè)：州法和可能有很多州采用），《統(tǒng)一商法典》（49個(gè)州承認(rèn)；路易斯安那州例外，它是特殊法域；是州法，而非國(guó)會(huì)立法；實(shí)施情況可能不同），《標(biāo)準(zhǔn)刑法典》，《標(biāo)準(zhǔn)公司法》（2）聯(lián)邦和各州有獨(dú)立的立法機(jī)關(guān)和司法系統(tǒng)，沒(méi)有統(tǒng)一的法律體系，共有52個(gè)（50個(gè)州和1個(gè)哥倫比亞特區(qū)，再加上一個(gè)聯(lián)邦法律體系，其中，哥倫比亞特區(qū)委托國(guó)會(huì)代行立法權(quán)）3.制定法在法的淵源中占有非常