外國(guó)法制史讀書筆記

1、《法律與革命———西方法律傳統(tǒng)的形成》讀書筆記1311401121徐義佳美國(guó)著名的理論法學(xué)家哈羅德J伯爾曼的名著《法律與革命———西方法律傳統(tǒng)的形成》講述了從11世紀(jì)末至13世紀(jì)末的西方在西羅馬帝國(guó)的廢墟上重建法律的這一段歷史。該書共分為兩大部分，第一部分叫做教皇革命與教會(huì)法，第二部分是西方世俗法律制度的形成，從西方法律傳統(tǒng)的背景即民俗法開始，分別論述了西方法律傳統(tǒng)的三個(gè)起源：教皇革命、大學(xué)和神學(xué)；既而詳細(xì)介紹第一個(gè)西方近代法律體系：教

2、會(huì)法；再分析教會(huì)法律體系的結(jié)構(gòu)要素。伯爾曼從西歐中世紀(jì)1075年格列高利七世教皇革命入手，運(yùn)用實(shí)證主義的歷史考察法，全面而系統(tǒng)地考察了教皇革命與西方近代法律體系產(chǎn)生的原因，論述了基督教信仰和教會(huì)在西方近代法律體系形成中的重大作用。在導(dǎo)論中，伯爾曼首先指出這是一本關(guān)于歷史的書，一本有關(guān)“西方的”、“法律的”、“傳統(tǒng)”和“革命”的書。伯爾曼指出：“西方是不能借助羅盤找到的”，他認(rèn)為西方是具有強(qiáng)烈時(shí)間性的文化方面的詞，并且給西方下了個(gè)定義；“

3、西方不是指古希臘、古羅馬和以色列民族，而是指轉(zhuǎn)而吸收古希臘、古羅馬和希伯來(lái)典籍并以會(huì)使原作者感到驚異的方式對(duì)他們予以改造的西方諸民族?！辈疇柭宰诮虨榛c(diǎn)切入西方法律的文明史，并由西方的宗教與法律傳統(tǒng)的形成為主線貫穿全文，以宗教為線索來(lái)探求西方法律傳統(tǒng)。他認(rèn)為以教權(quán)和王權(quán)的二元對(duì)立，實(shí)質(zhì)上就是不同權(quán)力之間的爭(zhēng)奪，這是西方法律傳統(tǒng)形成的先決條件，也是法律產(chǎn)生的先決條件。伯爾曼斷言西方法律傳統(tǒng)在其歷史進(jìn)程中已經(jīng)由六次偉大的革命加以改變，其中

4、三次分別是俄國(guó)革命、法國(guó)革命和美國(guó)革命，雖然各自革命的含義不同，但都可以稱為由參與革命的人們所進(jìn)行的革命；第四次革命是英國(guó)的光榮革命，第五次是新教改革運(yùn)動(dòng)；第六次是1075～1122年的教皇革命，也就是《法律與革命》中的所謂的“革命”主題，I11這次革命稱之為教皇格列高利七世改革?！斗膳c革命》正是從這個(gè)時(shí)候開始寫起的，他認(rèn)為整個(gè)西方法律傳統(tǒng)的形成，是由1l世紀(jì)末期教皇格列高利七世對(duì)神圣羅馬皇帝亨利四世所發(fā)動(dòng)的授職權(quán)之爭(zhēng)以及由此引發(fā)的的

5、全面政教沖突所觸發(fā)。閉教皇革命所引發(fā)的一系列教會(huì)和世俗的變革正是西方法律傳統(tǒng)形成的基本原因。伯爾曼認(rèn)為宗教理念是西方法律傳統(tǒng)形成的原動(dòng)力，在12世紀(jì)后期西方逐漸形成的教會(huì)法、商人法、王室法、城市法等都是由于教會(huì)改革所引起的社會(huì)變革之一。在書中，伯爾曼認(rèn)為，人們可以把教皇革命的時(shí)間確定為從1075年到1122年，但是教皇革命卻不僅僅是這一段時(shí)間，這只是教皇革命的高峰時(shí)期。因?yàn)檫@并不符合伯爾曼所認(rèn)為的“革命”的含義，他認(rèn)為的“革命”是“全方

6、位的”革命，“不僅涉及創(chuàng)設(shè)新的政府形式，而且也創(chuàng)造了新的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)關(guān)系結(jié)構(gòu)，新的教會(huì)與國(guó)家之間的關(guān)系結(jié)構(gòu)，薪的法律結(jié)構(gòu)，新的社會(huì)共同體的世界，新的歷史前景，以及新的一套普遍價(jià)值和信仰。法律代表秩序，是一種靜的力量；而革命代表變革，是一種動(dòng)的力量。法律維護(hù)著秩序的合法性，而革命，尤其是暴力革命則以一種非法形式爆發(fā)出來(lái)，并破壞舊秩序。二者似乎冰火不容。但是當(dāng)波爾曼教授引領(lǐng)我們步回歷史，不禁會(huì)驚異地發(fā)現(xiàn)，不但生命起源于一次大爆炸，法律傳統(tǒng)也是

7、在一次革命中得以形成。格列高利七世革命借上帝之名將完整的社會(huì)分為精神和世俗兩個(gè)世界，統(tǒng)治權(quán)也被重鑄為精神和世俗兩把劍。正是這種撕裂，一方面使西歐原本分裂的趨向再次加重，另一方面卻又通過(guò)這道撕開的口將各種社會(huì)力量釋放出來(lái)，創(chuàng)造了中世紀(jì)的璀璨文明。這些文明中最富有長(zhǎng)遠(yuǎn)意義的則無(wú)疑是西方的法律傳統(tǒng)。這種傳統(tǒng)最突出的特征就是“在同一社會(huì)內(nèi)部各種司法管轄權(quán)和各種法律體系的共存和競(jìng)爭(zhēng)。正是這種司法管轄權(quán)和法律體系的多元性使法律的最高權(quán)威成為必要和變

8、得可能?！蓖瑫r(shí)，在世俗世界內(nèi)部，由于王權(quán)與教權(quán)的斗爭(zhēng)為更多社會(huì)力量的發(fā)展留出了必要空間。封建法、莊園法、商法、城市法在彼此競(jìng)爭(zhēng)中建立起一種平衡。在這種既有對(duì)峙又有借鑒的多種法律體系中充滿張力，使傳統(tǒng)與革命之間沒(méi)有徹底決裂。封建法、莊園法以自然經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)，而商法、城市法則是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。王室法的權(quán)威曾長(zhǎng)期被這四種法體削弱，同時(shí)也從后者中汲取養(yǎng)料。兩種經(jīng)濟(jì)模式共存于世并彼此找到了自己在法律上的表達(dá)，使得步入自由資本主義乃至壟斷資本主義