外國法制史讀書筆記

1、《法律與革命———西方法律傳統(tǒng)的形成》讀書筆記1311401121徐義佳美國著名的理論法學(xué)家哈羅德J伯爾曼的名著《法律與革命———西方法律傳統(tǒng)的形成》講述了從11世紀末至13世紀末的西方在西羅馬帝國的廢墟上重建法律的這一段歷史。該書共分為兩大部分，第一部分叫做教皇革命與教會法，第二部分是西方世俗法律制度的形成，從西方法律傳統(tǒng)的背景即民俗法開始，分別論述了西方法律傳統(tǒng)的三個起源：教皇革命、大學(xué)和神學(xué)；既而詳細介紹第一個西方近代法律體系：教

2、會法；再分析教會法律體系的結(jié)構(gòu)要素。伯爾曼從西歐中世紀1075年格列高利七世教皇革命入手，運用實證主義的歷史考察法，全面而系統(tǒng)地考察了教皇革命與西方近代法律體系產(chǎn)生的原因，論述了基督教信仰和教會在西方近代法律體系形成中的重大作用。在導(dǎo)論中，伯爾曼首先指出這是一本關(guān)于歷史的書，一本有關(guān)“西方的”、“法律的”、“傳統(tǒng)”和“革命”的書。伯爾曼指出：“西方是不能借助羅盤找到的”，他認為西方是具有強烈時間性的文化方面的詞，并且給西方下了個定義；“

3、西方不是指古希臘、古羅馬和以色列民族，而是指轉(zhuǎn)而吸收古希臘、古羅馬和希伯來典籍并以會使原作者感到驚異的方式對他們予以改造的西方諸民族?！辈疇柭宰诮虨榛c切入西方法律的文明史，并由西方的宗教與法律傳統(tǒng)的形成為主線貫穿全文，以宗教為線索來探求西方法律傳統(tǒng)。他認為以教權(quán)和王權(quán)的二元對立，實質(zhì)上就是不同權(quán)力之間的爭奪，這是西方法律傳統(tǒng)形成的先決條件，也是法律產(chǎn)生的先決條件。伯爾曼斷言西方法律傳統(tǒng)在其歷史進程中已經(jīng)由六次偉大的革命加以改變，其中

4、三次分別是俄國革命、法國革命和美國革命，雖然各自革命的含義不同，但都可以稱為由參與革命的人們所進行的革命；第四次革命是英國的光榮革命，第五次是新教改革運動；第六次是1075～1122年的教皇革命，也就是《法律與革命》中的所謂的“革命”主題，I11這次革命稱之為教皇格列高利七世改革?！斗膳c革命》正是從這個時候開始寫起的，他認為整個西方法律傳統(tǒng)的形成，是由1l世紀末期教皇格列高利七世對神圣羅馬皇帝亨利四世所發(fā)動的授職權(quán)之爭以及由此引發(fā)的的

5、全面政教沖突所觸發(fā)。閉教皇革命所引發(fā)的一系列教會和世俗的變革正是西方法律傳統(tǒng)形成的基本原因。伯爾曼認為宗教理念是西方法律傳統(tǒng)形成的原動力，在12世紀后期西方逐漸形成的教會法、商人法、王室法、城市法等都是由于教會改革所引起的社會變革之一。在書中，伯爾曼認為，人們可以把教皇革命的時間確定為從1075年到1122年，但是教皇革命卻不僅僅是這一段時間，這只是教皇革命的高峰時期。因為這并不符合伯爾曼所認為的“革命”的含義，他認為的“革命”是“全方

6、位的”革命，“不僅涉及創(chuàng)設(shè)新的政府形式，而且也創(chuàng)造了新的社會和經(jīng)濟關(guān)系結(jié)構(gòu)，新的教會與國家之間的關(guān)系結(jié)構(gòu)，薪的法律結(jié)構(gòu)，新的社會共同體的世界，新的歷史前景，以及新的一套普遍價值和信仰。法律代表秩序，是一種靜的力量；而革命代表變革，是一種動的力量。法律維護著秩序的合法性，而革命，尤其是暴力革命則以一種非法形式爆發(fā)出來，并破壞舊秩序。二者似乎冰火不容。但是當波爾曼教授引領(lǐng)我們步回歷史，不禁會驚異地發(fā)現(xiàn)，不但生命起源于一次大爆炸，法律傳統(tǒng)也是

7、在一次革命中得以形成。格列高利七世革命借上帝之名將完整的社會分為精神和世俗兩個世界，統(tǒng)治權(quán)也被重鑄為精神和世俗兩把劍。正是這種撕裂，一方面使西歐原本分裂的趨向再次加重，另一方面卻又通過這道撕開的口將各種社會力量釋放出來，創(chuàng)造了中世紀的璀璨文明。這些文明中最富有長遠意義的則無疑是西方的法律傳統(tǒng)。這種傳統(tǒng)最突出的特征就是“在同一社會內(nèi)部各種司法管轄權(quán)和各種法律體系的共存和競爭。正是這種司法管轄權(quán)和法律體系的多元性使法律的最高權(quán)威成為必要和變

8、得可能?！蓖瑫r，在世俗世界內(nèi)部，由于王權(quán)與教權(quán)的斗爭為更多社會力量的發(fā)展留出了必要空間。封建法、莊園法、商法、城市法在彼此競爭中建立起一種平衡。在這種既有對峙又有借鑒的多種法律體系中充滿張力，使傳統(tǒng)與革命之間沒有徹底決裂。封建法、莊園法以自然經(jīng)濟為基礎(chǔ)，而商法、城市法則是商品經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物。王室法的權(quán)威曾長期被這四種法體削弱，同時也從后者中汲取養(yǎng)料。兩種經(jīng)濟模式共存于世并彼此找到了自己在法律上的表達，使得步入自由資本主義乃至壟斷資本主義