淺談對(duì)名為融資租賃實(shí)為借貸的認(rèn)定和法律處理 ——以新出臺(tái)《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》為切入點(diǎn)

1、摘要：融資租賃作為一種融資方式，其在當(dāng)今金融業(yè)務(wù)中占據(jù)了重要地位。融資租賃模式誕生較晚，因此在立法上相對(duì)滯后，但其發(fā)展迅速，模式也多有創(chuàng)新。在實(shí)踐中，存在著一些業(yè)務(wù)以融資租賃為名，行借貸之實(shí)的情況。本文以 2020 年 6 月 9 日銀保監(jiān)會(huì)新出臺(tái)《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》為切入點(diǎn)，結(jié)合司法實(shí)踐判例，對(duì)名租實(shí)貸的認(rèn)定、法律后果及未來(lái)融資租賃立法進(jìn)行探討。關(guān)鍵詞：融資租賃借貸司法實(shí)踐根據(jù)民法典第七百三十五條，融資租賃合同是“出租人根

2、據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購(gòu)買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同”。而根據(jù)我國(guó)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 21 號(hào)——租賃》第三十五條的定義，融資租賃是指“實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移了與租賃資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的幾乎全部風(fēng)險(xiǎn)和報(bào)酬的租賃。其所有權(quán)最終可能轉(zhuǎn)移，也可能不轉(zhuǎn)移?！薄Ｈ谫Y租賃是傳統(tǒng)銀行信貸和股債融資的重要補(bǔ)充，因其集“融資”和“融物”于一體，成為了實(shí)體經(jīng)濟(jì)與金融產(chǎn)業(yè)之間的有效鏈接。在商事活動(dòng)中，融資租賃業(yè)務(wù)能夠促進(jìn)設(shè)備融資、加快產(chǎn)業(yè)

3、發(fā)展、幫助解決中小企業(yè)融資難等問題。融資租賃業(yè)務(wù)模式首創(chuàng)于 20 世紀(jì) 50 年代的美國(guó)，隨后 迅速在世界范圍內(nèi)普及。20 世紀(jì) 80 年代，我國(guó)開始開展融資租賃業(yè)務(wù)模式。 截至 2019 年 9 月底，我國(guó)融資租賃已具有相當(dāng)規(guī)模，全國(guó)融資租賃企業(yè)（不含單一項(xiàng)目公司、分公司、SPV 公司和收購(gòu)的海外公司，也不包括港澳臺(tái)地區(qū)當(dāng) 地的租賃企業(yè)）總數(shù)約為 12027 家，注冊(cè)資金約合人民幣 33309 億元。2018 年5 月，商務(wù)部發(fā)布《關(guān)

4、于融資租賃公司、商業(yè)保理公司和典當(dāng)行管理職責(zé)調(diào)整 有關(guān)事宜的通知》（商辦流通函〔2018〕165 號(hào)），[4]將制定融資租賃公司業(yè) 務(wù)經(jīng)營(yíng)和監(jiān)管規(guī)則職責(zé)自 2018 年 4 月 20 日起劃給中國(guó)銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員 會(huì)（“銀保監(jiān)會(huì)”）。2020 年 6 月 9 日，在金融監(jiān)管趨嚴(yán)，著力穩(wěn)定金融秩序，讓金融“脫虛向?qū)崱钡恼叽蟊尘跋拢y保監(jiān)會(huì)出臺(tái)了《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》。本次管理辦法緊扣大環(huán)境，力圖引導(dǎo)融資租賃公司回歸本 源，

5、在促進(jìn)裝備制造業(yè)發(fā)展、企業(yè)技術(shù)升級(jí)改造、設(shè)備進(jìn)出口等方面發(fā)揮重要 作用，其中明確規(guī)定了融資租賃公司不得有放貸的業(yè)務(wù)或活動(dòng)，再次重申融資融資租賃業(yè)務(wù)系“融資”與“融物”的結(jié)合，然而現(xiàn)實(shí)中存在大量的“名為租 賃、實(shí)為借貸”的業(yè)務(wù)，本次管理辦法也明確不得從事發(fā)放或委托發(fā)放貸款業(yè)務(wù)，因此此類“名為租賃、實(shí)為借貸”的業(yè)務(wù)存在合規(guī)性問題。值得一提的 是，與商業(yè)保理類似，此次管理辦法中明確了融資租賃公司不得通過(guò) P2P、私募基金融入資金或轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，并

6、且明確了不得通過(guò)這兩個(gè)渠道轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，因此 無(wú)論是以融資為目的還是以轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)為目的的合作均被切斷。（三） 租賃物范圍的界定名租實(shí)貸問題的出現(xiàn)，很大一部分原因在于選取不適格的租賃物。因此我們首先對(duì)租賃物的范圍進(jìn)行界定。根據(jù)《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第七條，租賃物被限定為“固定資產(chǎn)”，與《金融租賃公司管理辦法》中類似，并 且對(duì)于融資租賃公司開展融資租賃業(yè)務(wù)的租賃物要求相比《金融租賃公司管理辦法》更為嚴(yán)格。對(duì)于“固定資產(chǎn)”，兩辦法均限

7、定為如此，但是固定資產(chǎn)并非法律術(shù)語(yǔ)，究竟何為固定資產(chǎn)，認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也不一致。這里我們可以參考《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 4 號(hào)―固定資產(chǎn)》中的規(guī)定：固定資產(chǎn)是指為生產(chǎn)商品、提供勞 務(wù)、出租或經(jīng)營(yíng)管理而持有的、使用壽命超過(guò)一個(gè)會(huì)計(jì)年度的有形資產(chǎn)。 不同人的不同觀點(diǎn)對(duì)固定資產(chǎn)做了不同維度的解釋。有觀點(diǎn)認(rèn)為，固定資產(chǎn)在會(huì)計(jì)學(xué)中指企業(yè)用于生產(chǎn)商品或提供勞務(wù)、出租給他人，或?yàn)樾姓芾砟康亩钟?的，預(yù)計(jì)使用年限超過(guò)一年的具有實(shí)物形態(tài)的資產(chǎn)。另有觀點(diǎn)認(rèn)為，固定資

8、產(chǎn)具有為了連續(xù)使用而購(gòu)置或建造、不打算在正常營(yíng)業(yè)過(guò)程中出售的特點(diǎn)。固定 資產(chǎn)一般使用年限較長(zhǎng)，單位價(jià)值較高，并且在使用過(guò)程中保持原有實(shí)物形態(tài)，包括建筑物、機(jī)械儀器、運(yùn)輸工具以及其他與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的工具、器具和設(shè)備等。 固定資產(chǎn)在使用過(guò)程中，它本身的實(shí)物形態(tài)不構(gòu)成產(chǎn)品的實(shí)體，而 是通過(guò)其對(duì)產(chǎn)品形成過(guò)程中不斷作用，使其價(jià)值部分逐步地滲透到產(chǎn)品中去，即固定資產(chǎn)本身不為產(chǎn)品；同時(shí)它是以物質(zhì)形態(tài)存在的一種資產(chǎn)，并且在使用 過(guò)程中保持原有物質(zhì)形態(tài)，

9、且具有物質(zhì)形態(tài)存在的勞動(dòng)資料的高額價(jià)值性，不 同于低值易耗品。某物是否屬于固定資產(chǎn)不取決于它的實(shí)物屬性，而是取決于它在生產(chǎn)過(guò)程中如何職能的特殊方式。固定資產(chǎn)的一個(gè)重要特征是持有目的在 于使用而不是出售或投資。為出售而持有的實(shí)物資產(chǎn)是存貨，為投資而持有的資產(chǎn)是短期投資或長(zhǎng)期投資。因此，持有的目的不同，各企業(yè)的固定資產(chǎn)范圍 也不同。對(duì)制造業(yè)的企業(yè)而言，廠房屬于固定資產(chǎn)；對(duì)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)而言， 在建房地產(chǎn)項(xiàng)目是為了出售，而不是使用，故不屬于固

10、定資產(chǎn)。綜上我們可以看到，固定資產(chǎn)是勞動(dòng)工具或手段，而不能是勞動(dòng)對(duì)象，其價(jià)值通過(guò)分期轉(zhuǎn)化 到勞動(dòng)產(chǎn)品當(dāng)中。而《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第七條所用“固定資產(chǎn)”一詞結(jié)合當(dāng)下大背景，其要貫穿的精神應(yīng)當(dāng)與上述也是一致的，即融資租 賃的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)是使用的設(shè)備而不是專門用來(lái)出售或投資（從而更好地服務(wù)于 實(shí)體經(jīng)濟(jì)而不是單純?nèi)谫Y的金融工具）。明白了這一點(diǎn)，有助于我們理解下文將要討論的名租實(shí)貸問題。二、構(gòu)成名租實(shí)貸的因素上文提到的“名為租賃，實(shí)為借